Проблемы и ошибки корпоративного договора

Содержание корпоративного договора

Принцип свободы договора позволяет предусмотреть в корпоративном соглашении порядок действий почти во всех ситуациях, в которых могут оказаться участники компании.

Законы об ООО и АО предусматривают множество вопросов, которые стороны могут согласовать в уставе. Иначе участник может лишиться каких-то прав, либо будет действовать общее правило, установленное законом.

Чтобы этого избежать, можно в уставе просто закрепить за бизнес-партнерами определенные права, а порядок их осуществления конкретизировать в корпоративном договоре.

Ниже представлены вопросы, которые могут быть урегулированы в соглашении.

Условия и порядок финансирования компании

• Можно закрепить кто и сколько денег или имущества вложит в бизнес. Это может быть просто вклад в уставный капитал, а может быть заем, а возможно — передача компании имущества (например, производственного оборудования) или вложение в его приобретение. Возможно и сочетание сразу нескольких способов.
• Условия и сроки предоставления финансирования. Например, можно закрепить, что финансирование будет осуществляться траншами, а также предусмотреть условия и сроки предоставления каждого из них.
• Порядок привлечения сторонних инвестиций. Участники могут определить требования к инвесторам, условия и сроки привлечения инвестиций.

Распоряжение долями (акциями)

• Можно договориться о том, что участники в течение определенного срока или до наступления определенного события не будут отчуждать и обременять (например, передавать в залог) доли (акции).
• Участники вправе договориться об условиях выхода одного из партнеров из бизнеса. Например, по какой цене он должен продать свою долю и какие обязательства у него при этом возникают.
• Участники могут конкретизировать условия увеличения или уменьшения уставного капитала.

Вопросы голосования на общих собраниях

• Корпоративный договор предоставляет возможность миноритарным участникам выработать согласованную позицию по тем или иным вопросам управления компанией.
• Участники могут договориться о процедуре предварительного согласования единой позиции по вопросам, включенным в повестку общего собрания. Можно даже закрепить правило о том, что если согласие не достигнуто, то на общем собрании все голосуют «против».
• Можно включить еще и такое правило — стороны корпоративного договора будут воздерживаться от выдвижения предложения о включении в повестку общего собрания заранее определенных вопросов. Если же в нарушение этого правила кто-то выдвинет «запрещенный» вопрос, то все остальные голосуют «против».
• На самом деле можно договориться голосовать совместно и согласованно практически по любому вопросу, который отнесен законом к компетенции общего собрания участников (акционеров).

Вопросы управления обществом

• В корпоративном договоре можно более подробно, чем в уставе, определить особенности формирования органов управления. Например, можно предусмотреть сколько будет в компании «независимых» директоров и директоров, которые представляют интересы определенных участников (акционеров) или их группы.
• Можно закрепить требования, предъявляемые к лицу, претендующему на пост генерального директора.

Порядок выхода из тупиковых ситуаций

• Партнеры могут заранее определить порядок «развода», если бизнес «не пошел». Допустим, что один участник вкладывает в компанию 10 млн. руб. под условием, что через год прибыль должна достигнуть 5 млн. руб. Если через год прибыль составит менее 5 млн. руб., то второй участник обязан либо продать свою долю за 5 руб., либо выкупить долю инвестора за 10 млн. руб.
• Участники могут предусмотреть механизм выхода из тупиковой ситуации. Для этого сперва нужно определить в договоре, что именно является тупиковой ситуацией (например, непринятие решения по определенному вопросу более 3-х раз подряд). Далее возможны различные варианты: обязать того или иного участника выкупить долю по заранее определенной цене, реорганизовать общество в форме выделения или разделения.

Другие вопросы

• Порядок распределения прибыли: сколько и при каких условиях получает каждый партнер, а сколько денег идет на развитие компании.
• Условия совершения сделок с ключевыми активами, крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
• Ограничение конкуренции. Можно договориться, что ни один из участников не будет открывать другие компании в той же сфере. Если же у кого-то уже существует бизнес в подобной сфере, то он обязуется не уводить клиентов из общей компании в свою.
• Можно определить порядок ликвидации компании и распределения оставшегося после этого имущества.

Что такое корпоративный договор?

Корпоративный договор – это договор, по которому бизнес-партнеры обязуются осуществлять корпоративные права определенным образом, воздерживаться или отказаться от их осуществления. В том числе обязуются голосовать определенным образом на общем собрании участников, согласованно управлять компанией, приобретать или отчуждать доли по установленной цене либо при наступлении конкретных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения долей до определенного момента (п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ)).

Проще говоря, на основании такого договора партнеры добровольно ограничивают себя в корпоративных правах для достижения бизнес-задач.

Ликвидация общества

Самым радикальным способом разрешения корпоративного конфликта является ликвидация общества. Участники общества могут принять решение о его добровольной ликвидации и распределении между собой имущества, которое останется после удовлетворения требований кредиторов. Если стороны не могут прийти к согласию, то существует возможность судебного разрешения конфликта через ликвидацию общества по судебному решению. Понятно, что эта мера носит исключительный характер и оправдана, если исчерпаны все остальные способы разрешения корпоративного конфликта.

Право обращения участника общества с иском о ликвидации юридического лица в случае возникновения дедлока предусмотрено подп. 5 п. 3 ст. 61 ГК РФ. Так, суд может ликвидировать юридическое лицо по иску его учредителя (участника) в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано. Такое решение может быть принято, если осуществление деятельности компании становится невозможным или существенно затрудняется.

В п. 29 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» отмечено, что ликвидация организации может рассматриваться как способ разрешения корпоративного конфликта, но только в исключительных случаях, когда все иные способы разрешения ситуации при длительном корпоративном конфликте и устранения препятствий для продолжения деятельности юридического лица (исключение участника юридического лица, добровольный выход участника из состава участников юридического лица, избрание нового лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа и т.д.) были исчерпаны или их применение невозможно.

Общество было ликвидировано по иску его участника, где был затяжной корпоративный конфликт между участниками, обладающими равными долями 50/50, которые не смогли договориться о выборе кандидатуры руководителя. В постановлении от 23.12.2016 № Ф04-5912/2016 по делу № А45-7338/2016 Арбитражный суд Западно-Сибирского округа отметил: «…отсутствие у участников общества единой цели при осуществлении хозяйственной деятельности, наличие желания у ответчика за счет интересов другого участника разрешить внутрикорпоративный конфликт, в ситуации, когда уровень недоверия между участниками общества, владеющими равными его долями, достиг критической отметки, при этом позиция ни одного из них не является заведомо неправомерной, пришли к обоснованному выводу об обоснованности требований о ликвидации общества (определение Верховного Суда Российской Федерации от 08.10.2014 № 306-ЭС14-14)».

Какие вопросы поможет отрегулировать

В сферу действия договора входят вопросы, связанные с управлением обществом. Мы приведем несколько актуальных примеров.

Порядок голосования

Документ не вправе жестко обязать участников голосовать на собрании определенным образом, однако может устанавливать порядок голосования. Например, его положения могут касаться очередности или согласования голосов, чтобы избежать конфликтов и разногласий.

Финансовые вопросы

Финансирование организации — еще одна часть ведения дел, к которой легко применим корпоративный договор. Например, участники могут договориться об обязательных взносах в казну общества, об их размерах и особенностях расчета. Или предусмотреть действия на случай, если проголосовать о распределении дивидендов по каким-либо причинам будет невозможно.

Порядок отчуждения акций

Участники и соучредители предприятия являются держателями его акций, и о порядке их отчуждения также есть возможность договориться. Можно запретить продавать ценные бумаги на протяжении определенного периода, наложить запрет на продажу своей доли организации или на появление новых собственников. А можно, наоборот, принудительно установить в компании правило о продаже доли при наступлении определенных условий.

Сложные ситуации

Сюда же можно отнести прописывание в договоре порядка действий на случай непредвиденных обстоятельств: задолженностей, риска банкротства, судебных разбирательств или конфликтов. Участники могут определить в договоре предпочтительные действия на случай, если подобное произойдет. Например, это может быть привлечение стороннего медиатора. Использование договора позволит обойтись без споров, если сложные обстоятельства все-таки наступят.

Последствия нарушения корпоративного договора

Согласно одной известной латинской формуле «договоры должны исполняться». Увы, так бывает не всегда. Случается, что корпоративный договор кто-то нарушает:

• участник обещал вложить крупную сумму инвестиций и не сделал этого;
• один из участников нарушает договоренность об ограничении конкуренции и открывает компанию в той же или подобной сфере;
• блокирует заключение сделки;
• нарушает правила голосования и др.

Корпоративный договор не поможет вам обязать партнера действовать строго определенным образом. Но он позволит привлечь его к ответственности за нарушение достигнутых договоренностей.

Меру ответственности можно предусмотреть в самом корпоративном договоре. Это может быть штраф, неустойка, штрафной опцион и т. п. Например, участники могут предусмотреть, что участник, который нарушил правила голосования на общем собрании, должен заплатить за это штраф или продать свою долю.

Последствия некоторых нарушений корпоративного договора предусмотрены в п. 6 ст. 67.2 ГК РФ.

Если сторонами соглашения были все участники ООО (АО), то принятое с нарушениями его условий решение общего собрания может быть признано недействительным по иску одной из сторон договора.

Если одна из сторон совершит сделку, нарушающую корпоративный договор, то другие стороны могут ее оспорить в суде, но только в случае, если контрагент нарушителя знал или должен был знать о соответствующих ограничениях, тем договором установленных.

Поскольку содержание корпоративного договора является конфиденциальным, то шансы признать недействительной сделку, нарушающую его условия, очень невелики.

Это все, что я хотел рассказать о корпоративных договорах, практика заключения которых все больше распространяется в России.

Резюме

Собственникам бизнеса непременно следует прибегнуть к подобному инструменту, даже если сейчас отношения с партнерами доверительные и ничто не предвещает беды. Наш опыт неоднократно демонстрировал, что конфликты между партнерами могут существенно угрожать как им самим, так и бизнесу в целом.

Да, оформить корпоративный договор — дело непростое: необходимо тщательно проработать порядок решения тех или иных вопросов между собой, заранее определить действенный механизм реализации условий этого соглашения, максимально спрогнозировать все возможные варианты исполнения принятых на себя обязательств, а затем зафиксировать согласованные правила игры, развивая стандартные положения закона. Но лучше подумать об этом заранее и далее заниматься бизнесом, а не прорабатывать стратегии защиты в корпоративной войне.

https://www.klerk.ru/

Если нарушили корпоративный договор

Корпоративный договор — такой же договор, как и все остальные. Если один из участников нарушает договор, другой может требовать убытки, штрафную неустойку, принудительную куплю или продажу долей. Вот какие нарушения корпоративного договора бывают:

• участник отказывается вкладывать деньги, хотя обещал;
• блокирует крупную сделку;
• компания не достигает финансовых показателей, о которых договорились партнеры;
• партнеры нарушают договоренности о неконкуренции и открывают компании в тех же сферах, что их общая компания;
• партнеры нарушают правила голосования или блокируют решения.

Корпоративный договор не может заставить партнера действовать определенным образом. Он определяет ответственность за нарушения договоренностей. Например, в компании четыре участника, один из них дал крупную сумму денег на развитие бизнеса. Они договорились в корпоративном договоре, что трое голосуют по решениям компании как инвестор. Любой из них может голосовать против решения инвестора, но за это заплатит штраф или продаст свою долю.

Вот судебное решение по нарушению корпоративных договоров.

Дело №А51-10 201/2016 между Солеваровой и Петровым — на сайте «Экономика и жизнь»

Петров и Солеварова открыли ООО. Солеварова была генеральным директором с долей в уставном капитале 70%, доля Петрова — 30%. В корпоративном договоре они договорились, что Петров не будет участвовать в работе компании и распределении прибыли. За это Солеварова платит ему вознаграждение в конце каждого месяца.

По договору, если Петров не получает свое вознаграждение в срок, то корпоративный договор считается расторгнутым. То есть после этого Петров может участвовать в работе компании и получать прибыль.

Солеварова исправно платила вознаграждение Петрову, но один раз просрочила платеж. Петров подал в суд, просил компенсацию.

Суд изучил корпоративный договор. Раз Петров не получил вознаграждение, корпоративный договор расторгнут. Петров теперь может полностью участвовать в работе компании и получать долю от прибыли. Но заявление Петрова о возмещении компенсации суд отклонил.

Еще по теме § 2. Корпоративные права акционера (участника):

В заключение стоит отметить, что, несмотря на отмеченные Т.В. Кашаниной часто встречающиеся недостатки корпоративного нормотворчества, среди которых — смешанный характер корпоративных норм с индивидуальными предписаниями, излишняя заурегулированность корпоративного поля, отсутствие декларативных положений и несогласованность корпоративных норм , корпоративные договоры являются важнейшим инструментом корпоративного управления. Видится перспективным дальнейшее изучение корпоративных договоров в российском праве и необходимость разъяснения Верховным Судом РФ судебной практики по данной проблематике в целях единообразного применения норм корпоративного законодательства.

Общее руководство деятельностью Общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Уставом Общества к компетенции Общего собрания участников Общества, осуществляет Совет директоров, избираемый Общим собранием участников Общества.

Соглашение было признано недействительным из-за включения в него условий, регулирующих отчуждение (предоставление) исключительного права на товарный знак.
Год назад в белорусском корпоративном праве появился институт договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью. Такой договор позволяет эффективно защищать права и законные интересы участников ООО, а также осуществлять корпоративный кон­троль и стимулировать стороны договора к согласованию своих действий.

Участники обратились с иском к другому участнику о признании недействительным в силу ничтожности соглашения участников в части отдельных пунктов и применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде признания отсутствующими обязательств, предусмотренных спорными пунктами соглашения. Предметом договора об осуществлении прав участников ООО не могут быть обязательства стороны договора голосовать согласно указаниям органов управления ООО, в отношении которого заключено данное соглашение (ч. 3 ст. 90-1 Закона № 2020-XII).

Переломным моментом в ликвидации данного пробела законодательства Российской Федерации и преодоления отсутствия сформированной правоприменительной практики стало внесение поправок в федеральные законы от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) (поправки 2008 года) и от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон № 208-ФЗ) (поправки 2009 года). Тогда российское корпоративное право пополнилось конструкциями «договор об осуществлении прав участников ООО» (ст. 8 Закона № 14-ФЗ) и «акционерное соглашение» (ст. 32.1 Закона № 208-ФЗ).

Генеральный директор и члены Совета директоров прилагают все усилия для защиты интересов компании, соблюдают конфиденциальность информации, касающейся хозяйственной деятельности Общества.

Андреев В.К. Природа корпоративного соглашения // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». 2014. N 2. С. 2 — 6.
Считается, что в настоящем Договоре понятие «взаимосвязанный» в отношении любых сделок означает, что такие сделки имеют единую экономическую цель вне зависимости от того, совершаются ли эти сделки между одними и теми же контрагентами, существует ли между ними временной разрыв и других условий совершения таких сделок.
Г.Ф. Шершеневич подразделял права акционеров на неимущественные и права личного участия в делах предприятия. К правам первой группы он относил право участия в доходах и право на имущество акционерного товарищества.
Распространяется бесплатно. Редакция не несет ответственности за достоверность информации, содержащейся в рекламных объявлениях.

Обязательства по договору

Пока действует корпоративный договор, стороны должны добросовестно исполнять взятые на себя обязательства. Практика показывает обратное: зачастую бизнес-партнеры ими пренебрегают, чтобы получить бо́льшую выгоду. Чтобы избежать негативных последствий, нужно заранее разрабатывать и устанавливать меры ответственности за нарушение обязательств. 

К мерам гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение можно отнести:

• возмещение убытков;
• взыскание неустойки;
• выплата компенсации.

Возмещение убытков — не самая эффективная мера ответственности, так как не способна восстановить нарушенные права добросовестного участника. Потому что определить и доказать размер убытков очень сложно: неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по корпоративному договору не выражено в денежном эквиваленте.

Неустойка — это денежная сумма, определенная законом или договором на случай, если обязательства одной из сторон будут исполнены ненадлежащим образом либо не исполнены вовсе.

 Она имеет ряд плюсов:

• необходимо доказать только факт нарушения обязательств корпоративного договора;
• не нужно доказывать обоснованность убытков и их размер;
• не нужно доказывать причинно-следственную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением и возникновением убытков.

Однако все эти положительные стороны перекрываются одним недостатком: суд вправе уменьшить размер неустойки.

Сумма компенсации не может быть уменьшена по усмотрению суда в отличие от неустойки, следовательно, это действенный механизм восстановления нарушенных прав. Компенсация должна быть оговорена заранее (не только возможность её применения, но и размер). 

Таким образом, при правильном составлении корпоративного договора и учете всех нюансов можно минимизировать риски. Верно составленный договор обеспечивает и поддерживает стабильность и конкурентоспособность компании, а также повышает экономическую деятельность общества. 

Когда заключать

Корпоративный договор можно заключить когда угодно: перед запуском бизнеса, через день после регистрации компании или через десять лет. Ограничений нет.

Корпоративных договоров в компании может быть сколько угодно. Если в компании четыре партнера, они могут подписать один договор на четверых, двое из них подписать еще один договор, потом объединиться втроем и подписать еще один договор. Все они будут действовать.

Пока нет судебной практики, что делать, если условия разных корпоративных договоров нарушают друг друга. Скорее всего, суды будут рассматривать каждый договор, проверять их законность и опираться в решении на более ранние договоры.

Корпоративный договор — конфиденциальный документ. Его не нужно нести в налоговую, публиковать на сайте компании или выкладывать в открытую отчетность. О содержании корпоративного договора могут знать только те партнеры, которые его подписали.

По закону партнерам нужно сообщить только факт, что они заключили корпоративный договор. Для этого нужно отправить уведомление по почте на адрес компании. Партнеры как бы говорят: «Мы заключили корпоративный договор», а о чем договорились, могут не сообщать. Пусть другие мучаются в догадках.

3 причины заключить корпоративный договор с партнером

Без корпоративного договора владелец идет ва-банк. Лучше потратить много времени вначале обсуждения договора, чем потом столкнуться с проблемами. Пригласите в обсуждение договора юриста, чтобы учесть все риски и защитить свои активы на старте. Также можно пригласить коуча. Он будет задавать правильные вопросы, чтобы разобраться в спорных моментах. 

№1. Не тормозить бизнес, когда сложно принимать решения. 

В договоре нужно прописать конкретные действия, когда сложно принять решение. Чтобы не давать волю эмоциям, не вредить бизнесу и не портить отношения между собой. 

Корпоративный договор — уникальный документ в каждой компании. В нем нужно ответить на вопрос: “как мы должны осуществлять свои полномочия?”. Корпоративный договор партнеры составляют для себя. Это как руководство по поведению во избежания ссор и развала компании. 

№2. Защитить свои активы. 

• защита от недобросовестной конкуренции;
• правила распределения дивидендов;
• условия выхода из бизнеса.

Если кто-то из участников договора захочет внести изменения, то это возможно сделать только при согласии всех сторон договора. Например, Михаил и Даша открывают ресторан. Они прописывают корпоративный договор, заносят в него все спорные вопросы и подписывают. Через время Миша решил, что второй ресторан откроется не в декабре, а октябре, на 2 месяца раньше. Это нужно утвердить с Дашей, а она не согласна: бюджет уже спланирован на новую рекламную кампанию. 

Нужно садиться за стол переговоров, открывать договор и решать вопрос индивидуально. 

№3. Определить алгоритм действий

Например, если бизнес несет убытки — кто несет за это ответственность и что делать. Или если бизнес не взлетает: закрывать, инвестировать, продавать. 

Эти вопросы лучше решить “на берегу”, но корпоративный договор можно заключить в любой момент: перед запуском бизнеса, через год после запуска — юридических и судебных ограничений нет. 

Корпоративный договор

В российском праве соглашения между участниками юридического лица — «корпоративные договоры» — появились сравнительно недавно, в 2008 году. С тех пор, благодаря ФРИИ и другим лоббистам, перечень допустимых условий корпоративных договоров был сильно расширен. Поэтому сейчас в корпоративном договоре теоретически можно прописать практически что угодно. Другой вопрос, поймет ли суд замудренные формулировки договоров с большим количеством матана:

Из типовых документов от ФРИИ

Если стартап работает как акционерное общество, то, помимо корпоративного договора, могут использоваться специальные привилегированные акции. С юридической точки зрения владение специальными акциями, которые гарантируют твои права, выглядит надежнее участия в корпоративном договоре, хотя в конечном счете все упирается в наличие или отсутствие правильной судебной практики.

Тонкости заключения корпоративного договора и режим конфиденциальности

Корпоративные договоры могут заключаться в ООО и АО с двумя и более участниками (акционерами).

Заключить корпоративный договор можно в любое время. Но целесообразно это сделать в самом начале деятельности компании, чтобы заранее сгладить возможные «острые углы».

Соглашение можно заключить и в случае изменения состава участников или акционеров. В таких ситуациях старые участники часто опасаются, что новые могут оттеснить их от управления бизнесом, а новые — что их обманут. Корпоративный договор позволит чувствовать себя и тем, и другим более комфортно.

Обратите внимание — п. 9 ст

67.2 ГК РФ распространяет режим корпоративного договора на соглашения между участниками компании и третьими лицами.

На практике это могут быть соглашения:

• между участниками компании и ее кредиторами;
• между действительными участниками и будущими участниками компании (потенциальными покупателями долей или акций на этапе переговоров с ними).

Возможен и смешанный вариант, когда участники договариваются с кредиторами о передаче последним долей или акций при наступлении определенных условий.

В п. 3 ст. 67.2 ГК РФ установлено требование к форме корпоративного договора — он заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Количества корпоративных договоров в одной компании закон не ограничивает. Их можно заключить сколько угодно.

Правда, пока непонятно, что делать, если условия разных корпоративных соглашений противоречат друг другу. Судебной практики на этот счет еще нет, но можно предположить, что суды будут анализировать каждый, проверять их условия на предмет законности и добросовестности и в целом опираться на соглашения, которые заключены раньше.

У корпоративного договора особый режим конфиденциальности.

По общему правилу (абз. 1 п. 4 ст. 67.2 ГК РФ) партнеры, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить компанию о факте его заключения. Раскрывать его содержание не требуется. Оно может быть известно только сторонам, которые заключили договор.

Иными словами, партнеры сообщают компании, что они заключили корпоративное соглашение, а о чем именно они договорились могут не говорить. Пусть другие гадают и строят предположения.

Если же обязанность по уведомлению компании не будет исполнена, то участники, которые не подписывали корпоративный договор, вправе требовать возмещения убытков у договорившихся.

Тем не менее в ГК РФ по поводу конфиденциальности корпоративного договора, заключенного в публичном АО, имеется отсылка к Закону об АО. Информация об уведомлении публичного АО о факте заключения акционерного соглашения должна быть раскрыта и опубликована в сети Интернет (п. 5.1 ст. 32.1 Закона об АО).

В непубличном АО информация о факте заключения акционерного соглашения остается конфиденциальной, т. е. за пределы компании не выходит.

Есть еще одно специальное правило, ограничивающее конфиденциальность корпоративного договора. О его наличии придется уведомить налоговый орган и внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, если:

1. корпоративный договор предусматривает непропорциональный долям участия объем прав (в ЕГРЮЛ в таком случае вносятся сведения о предусмотренном объеме правомочий участников — пп. «л.1» п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП);
2. корпоративный договор предусматривает ограничения и условия отчуждения долей или акций (пп. «л.2» п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации ЮЛ и ИП).

Если в вашем корпоративном договоре подобных условий нет, то и уведомлять налоговый орган о его заключении не нужно.

Зачем же нужен корпоративный договор?

Представим ситуацию: существует акционерное общество, в котором половина акций принадлежит группе бизнесменов, нацеленных на долгосрочное развитие общества. Их задача – направить свободные денежные средства в расширение деятельности компании, увеличение оборотных активов. Но с ними не согласна вторая группа акционеров, ведь их цель – получение максимальной прибыли в краткосрочный период времени. На этой почве возникает конфликт, который может привести к гибели бизнеса.

Чтобы этого избежать, участники общества могут заключить корпоративный договор, в котором акционеры урегулируют вопросы управления компанией и определят общую стратегию развития.

Иногда для сохранения бизнеса достаточно лишь записаться на прием к нотариусу.

Зачем нужен?

К основным вопросам, регулируемым корпоративным договором, относятся:

  — голосование на общих собраниях участников общества

Корпоративным договором может быть установлена обязанность участников голосовать определенным образом по заранее определенным вопросам, согласовывать вариант голосования с любым участником корпоративного договора, в том числе и с третьими лицами.

  — распоряжение долями общества

Стороны корпоративного договора вправе определить порядок распоряжения принадлежащими им долями общества, в том числе установить запрет на отчуждение долей в принципе, в отношении определенных лиц или по заранее определенной цене, а также определить дату или условия, до наступления которых нельзя распоряжаться долей.

  — порядок финансирования общества

 Договором может быть урегулирован вопрос о порядке капитализации бизнеса путем предварительного установления обязанности каждого участника внести определенный имущественный вклад, который может выражаться как в увеличении уставного капитала, так и внесении дополнительных вкладов в имущество общества, предоставлении заема или недвижимого имущества в пользование компании.

  — управление обществом

Законом установлен запрет на определение структуры органов общества и их компетенции корпоративным договором. Такие вопросы подлежат регулированию уставом общества.
Однако на практике этот запрет может быть преодолен путем установления в корпоративном договоре обязанности его участников проголосовать за изменение устава общества, которыми фактически будет создана любая структура органов общества. Используя указанный выше метод, с помощью корпоративного договора можно самостоятельно решать все вопросы управления обществом, без оглядки на некоторые императивные положения Законов об ООО и АО.

  — разрешение корпоративных конфликтов

Корпоративный договор позволяет заранее определить механизмы разрешения спорных ситуаций, которые неизбежно возникнут в ходе совместного управления обществом несколькими партнерами. Существует большое количество методов выхода из тупиковых ситуаций, которые сводятся либо к определению механизма принятия решения на общем собрании участников, либо к определению механизма выкупа доли одной из конфликтующих сторон с установлением справедливой цены.

  — распределение прибыли

По общему правилу вопросы выплаты дивидендов регулируются исключительно уставом общества, но в то же время Гражданский кодекс и складывающаяся судебная практика позволяют включать условие о непропорциональной выплате дивидендов в корпоративный договор в случае его подписания всеми участниками общества и опубликования сведений о нем в ЕГРЮЛ.

Полномочия Drag- и Tag-along

Стандартными условиями в корпоративных договорах с венчурными инвесторами являются «Драги» и «Таги» («вытягивание» и «следование» доли).

Drag-along, или право требовать совместной продажи, дает крупному покупателю долей право довести свою долю до 100%, потребовав всех участников продать ему свои. Таким образом, если основные участники стартапа решили продать свои доли крупному игроку, мелкие (миноритарии) не смогут ставить им палки в колеса.

Tag-along, или право на присоединение к сделке, позволяет продать свою долю вместе с долей другого участника. Если один участник договорился выгодно продать свою долю «на сторону», то оставшиеся смогут к нему присоединиться по той же цене. В результате никто не может продать свою долю выгоднее остальных: к сделке сразу подключатся другие участники.

Условие Tag также полезно для миноритариев: их доли не особенно кого-то интересуют, поскольку слишком малы, и без права следования миноритарии рискуют сидеть со своими процентами вплоть до IPO.