Применение досудебного порядка
Если после устных требований не удалось урегулировать вопрос, необходимо составить и направить претензию. Право на рассмотрение арбитражным судом вашего вопроса можно будет получить только по истечении 30 (тридцати) календарных дней со дня направления претензии другой стороне спора.
От того, насколько грамотно составлен этот документ, будет зависеть разрешение конфликтной ситуации, не прибегая к обращению в судебную инстанцию, что позволит сэкономить время.
Прежде всего нужно определиться со своими требованиями и правами, которые нарушены.
Претензия должна содержать информацию о ваших контактных данных и о данных адресата, сведения о товаре или услуге, информацию о том, что явилось предметом разногласий, чёткие требования и имеющиеся доказательства нарушения прав или неисполнения обязательств.
К примеру:
- не оплата оказанных услуг и выполненных работ в соответствии с условиями договора;
- возмещение причиненных убытков незаконными действиями или бездействием. В претензии укажите причины, по которым у вас возникли убытки, размер убытков и их расчет. К претензии приложите документы, которые подтверждают ваши убытки.
Когда направление претензии необходимо
Необходимость направления претензии возникает в 2 (двух) случаях:
- требование законодательства, к примеру при подачи исковых требований в арбитражный суд;
- данное условие предусмотрено подписанным договором или соглашением.
Несоблюдение обусловленного договором претензионного порядка урегулирования спора считается грубейшим нарушением. Судебная инстанция не станет рассматривать спор, пока не будет выполнена данная процедура.
Практические формы досудебной претензии
- достаточно направить обращение только по адресу филиала (представительства) ответчика, если исковые требования вытекают из отношений, связанных с деятельностью филиала (представительства) (п. 11 Постановления Пленума ВС РФ №18 от 22.06.2021 года);
- обращение можно вручить адресату лично, направить по почте или через иные службы доставки. Его можно направить как заказным письмом, так и ценным письмом с описью вложения, если иное не предусмотрено законом или договором и не следует из обычая или практики сторон (п. 12 Постановления);
- при направлении обращения через соцсети, мессенджеры и другие подобные сервисы досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным, только если такой порядок установлен НПА, явно и недвусмысленно предусмотрен в договоре либо такой способ переписки является обычной практикой сторон и ранее они обменивались корреспонденцией в том числе таким образом (п. 13 Постановления);
- если федеральный закон, в котором установлена обязанность досудебного урегулирования спора, позволяет изменить его порядок договором, то при согласии спорящих сторон направление претензии можно заменить другой примирительной процедурой. При этом необязательно согласовывать соответствующий порядок до возникновения спора (п. 20 Постановления). Отметим, что ранее была противоположная позиция: порядок урегулирования путем примирительных процедур должен быть закреплен в договоре;
- не требуется соблюдать досудебный порядок урегулирования спора при подаче встречного иска (п. 24 Постановления). Отметим, что ранее была противоположная позиция: по общему правилу досудебное урегулирование нужно;
- удовлетворят ходатайство об оставлении иска без рассмотрения в связи с тем, что истец не стал соблюдать досудебный порядок урегулирования спора, если оно подано до того, как ответчик представил первое заявление по существу спора и выразил намерение его урегулировать, а также если на момент подачи ходатайства не истек срок досудебного урегулирования и нет ответа на обращение или иного документа, подтверждающего соблюдение такого урегулирования (п. 28 Постановления).
Мой адрес не дом и не улица…
Направление контрагенту претензии – не менее важный шаг, чем ее составление.
По какому адресу должна быть направлена претензия?
Во-первых, перед отправкой претензии, нужно проверить юридический адрес, заказав выписку из ЕГРЮЛ. Кроме того, во избежание ситуаций, когда контрагент сменил юридический адрес, а истец направил претензию по старому адресу, нужно прописать в договоре следующее условие: «…стороны договора обязуются в письменном виде уведомлять друг друга об изменении своих реквизитов (юридический адрес, банковские реквизиты и т.д.) в срок не позднее 3 рабочих дней с момента таких изменений. При неуведомлении одной из сторон об изменении приведенных в договоре реквизитах, другая сторона, исполнившая обязательства по известным ей реквизитам, считается добросовестно его исполнившей».
Как показывает судебная практика, ошибка в адресе контрагента при отправке претензии может дать основания суду признать претензионный порядок несоблюденным.
Например, в одном из споров, суд оставил требование без рассмотрения, поскольку доказательств соблюдения истцом обязательного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком представлено не было. Причина отказа в том, что истец направил претензию не по юридическому адресу ответчика (Постановления АС Уральского округа от 22.03.2018 г. №А60-26610/2017, Московского округа от 27.02.2018 г. №А41-39727/2017).
Именно истец должен документально подтвердить факт отправки претензии контрагенту на юридический адрес компании. При этом копии журналов входящей и исходящей корреспонденции ООО «Кедр», представленные в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении, не могут быть приняты в качестве доказательства направления и получения от нерезидента корреспонденции ввиду несоответствия указанной в них информации. Факт направления ООО «Кедр» в адрес нерезидента претензии посредством электронной почты, а также факт получения от нерезидента ответа на претензии документально не подтверждены. Согласно письменным пояснениям защитника ООО «Кедр», конверт, в котором было получено письмо от нерезидента, Обществом утерян.
Таким образом, доказательства официального направления в адрес нерезидента претензий, а также доказательства их вручения партнеру Обществом не представлены (Решение АС Кемеровской области от 22.03.2018 г. №А27-279/2018).
Предположим, что компания направила претензию по верному юридическому адресу, но контрагент не получил ее. Как быть в этом случае?
В п.2 Письма ВАС РФ от 18.05.1995 г. №ОП-21/39, указано, что в случае, когда истец представил доказательства направления претензии ответчику, претензионный порядок считается соблюденным независимо от того, получена ли претензия ответчиком.
Например, претензия с требованием вернуть перечисленные предоплату за товар направлена генеральному директору по адресу, что соответствует месту нахождения согласно выписке из ЕГРЮЛ.
Истцом представлен конверт почтового отправления, которым претензия была направлена в адрес ответчика, однако возвращена в связи с «истечением срока хранения».
В соответствии с п.3 ст.54 ГК РФ юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст.165.1 ГК РФ), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. №61, АС Приморского края от 11.05.2018 г. №А51-10495/2017).
Что понимают под досудебной претензией
Чтобы понять, что такое досудебная претензия, необходимо разобраться в принципах гражданского законодательства. Если возникают разногласия между двумя лицами, законодательство предписывает нам соблюдать претензионный порядок решения споров. Фактически — сначала попытаться урегулировать проблемы мирным путем, если не получилось, то идти в суд.
С подобным механизмом решения спора мы можем столкнуться в нескольких ситуациях.
Нарушение договора
Например, автовладельцы часто сталкиваются с занижением суммы компенсации по ОСАГО со стороны страховой компании после аварии. С юридической точки зрения это значит — физическое лицо утверждает, что юридическое лицо не полностью соблюдает условия договора и не исполняет взятые на себя обязательства. Т.е. автовладелец договор исполнил — купил полис. Страховая же нет. Правильный выход из ситуации — написать досудебную претензию в страховую компанию по ОСАГО. Если будет отказ или игнорирование — обратиться в суд.
Некачественный товар
Когда человек приобретает товар и он оказывается некачественный, фактически происходит тоже самое. Да, договор в магазине не подписывается, но юридически он заключается — покупатель оплачивает, продавец передает товар. Такая форма отношений называется публичным договором. В итоге опять же — покупатель условия выполнил, продавец поставил некачественный товар, значит, условия не выполнены. Простой выход из ситуации — звоним в Хонест, если нужно, заказываем экспертизы, берем пример претензии на возврат денежных средств и обращаемся в магазин с требованием вернуть деньги.
Спор между физлицами
Претензионный порядок работает и в отношениях между физлицами. Например, человек попал в ДТП, а нарушивший ПДД шофер не застраховал ответственность. Здесь нет участников-юридических лиц, но также готовится досудебная претензия виновнику ДТП без ОСАГО с предложением выплатить компенсацию. Уже после идем в суд. Аналогично стоит поступить и в других спорах с людьми, например, при заливе квартиры.
Что делать заявителю после того, как он направил претензию.
После того как вы направили претензию, дождитесь, пока придет ответ или закончится срок для ответа на претензию.
Срок на ответ исчисляйте со дня, следующего за днем отправки претензии, если иной порядок не установлен в договоре. В частности, стороны могут договориться, что срок на ответ течет со дня получения претензии адресатом.
Если рассчитываете решить спор без суда, то имеет смысл связаться с контрагентом и уточнить, ждать вам ответ на претензию или нет, и если ждать, то когда. В таком случае не стоит подавать иск уже на следующий день после того, как истечет срок для ответа, – подождите еще два–три рабочих дня. Если шансов разрешить спор без суда нет, то подавайте иск сразу же, как закончится срок для ответа на претензию.
- Если срок для ответа на претензию исчисляется со дня получения претензии, то сначала проверьте, получил ли контрагент претензию.
- Если отправили претензию в электронном виде, то дата отправки и дата доставки письма совпадают.
- Если отправили претензию курьером, то датой получения претензии будет день, когда курьер доставил письмо по адресу контрагента, а тот принял письмо либо отказался его получать.
- Если отправляете претензию по почте, то датой получения претензии будет день вручения письма, который указан в уведомлении о вручении или на сайте «Почты России», а если эти даты отличаются – самый ранний из таких дней.
- Если контрагент в итоге не пришел на почту, чтобы получить письмо, то датой получения письма будет день, когда почта выслала письмо обратно отправителю. Это вытекает из статьи 165.1 ГК: юридически значимое сообщение получено, если оно поступило адресату, но тот сообщение не получил или с ним не ознакомился.
https://youtube.com/watch?v=U2CDOvKz0jY
Отправление посредством электронной почты
В столбце «Наименование предметов» вписываем наименование вашей претензии, например, «Претензия на отказ возврата части страховой премии после досрочного погашения». В столбце «Кол-во предметов» пишем 1 (единицу). А в столбце «Объявленная ценность, руб.» вписываем небольшую сумму в рублях (не более 10 рублей). В каких случаях суд отклоняет электронные доказательства. Поэтому лучше будет отправить ценное письмо с описью вложения и уведомлением о вручении.
Если же речь идет об ответе на претензию, которая касается соблюдения Закона от 07.02.1992 г. №2300-1 «О защите прав потребителей», то ответ должен быть представлен в течение 10 дней со дня получения запроса (ст.22 Закона №2300-1).
А вы честно платите налоги?
ДаСтараюсь платить
В претензии не шла речь о моральном вреде
- внести деньги на депозитный счет нотариуса и сообщить об этом покупателю;
- внести их на банковский счет до востребования, о чем также уведомить потребителя;
- отправить деньги почтовым переводом на адрес, указанный в претензии гражданина;
- иным допустимым способом вручить ему деньги, в частности, пригласив его в магазин или офис.
Если же человек представит доказательства отправки претензии по юрадресу или попытки вручить ее лично, то суд примет его сторону. Например, потребитель может показать свой экземпляр рекламации, на котором свидетели своими подписями подтвердили отметку о том, что представители компании отказались расписаться в получении претензии (Апелляционное определение Московского городского суда от 28.06.2018 № 33-27889/2018).
Правила составления ответа на претензию
Ответить на полученную претензию – это означает не только соблюсти правила хорошего тона в бизнес-отношениях с партнерами, но и постараться минимизировать проблемы для компании: дело в том, что если претензия будет проигнорирована, с очень большой вероятностью последует иск в суд на вашу компанию, и тогда уладить спор без серьезно ущерба будет сложно. Но как правильно составить ответ на претензию? Следуйте следующим правилам:
- Изучите требования, выдвигаемые контрагентом, а также степень вашей вины в данном конфликте. Нужно учитывать, что претензия может быть вполне обоснованной – то есть, ваша компания действительно допустила определенные нарушения, или наоборот, необоснованной, когда обвинения и требования второй стороны спора не имеют под собой никаких причин. В зависимости от этого и будет выбрано решение – принять требования заявителя, отказать в их удовлетворении или вообще выдвинуть встречные претензии.
- Проанализируйте доводы, изложенные в претензии – насколько они соответствуют законодательству и реальным фактам, подтверждаются ли документально и т.д. – чем более вескими будут доказательства со стороны контрагента, тем сложнее будет защитить свои интересы.
- Продумайте линию поведения – на этом этапе рекомендуется воспользоваться юридической помощью, ведь только специалист с определенным опытом. Вместе с юристом определите, как выбудете защищать свои интересы согласитесь требованиями, постараетесь найти компромисс, будете выдвигать встречные требования и т.д.
- Подготовьте контраргументы и доказательства, которые понадобятся для реализации защиты ваших интересов. В зависимости от того, какая линия поведения выбрана и от обстоятельств спора, это могут быть самые различные документы: копия договора, квитанции, чеки, выписки со счетов, результаты независимой экспертизы и т.д.
- Сформируйте ответ на претензию и направьте его контрагенту. О том, что и как писать в ответе на претензию, читайте ниже.
Также рассчитывайте, что после отправления ответа на претензию вас, скорее всего, ожидают переговоры, к которым нужно готовиться дополнительно. Хотя в некоторых случаях грамотный ответ на претензию может завершить спор.
Что произойдет, если не соблюсти обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора
В большинстве случаев при несоблюдении обязательного досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора суды возвращают иски или прекращают рассмотрение дела, если иск уже принят к производству.
Если формально претензионный порядок был соблюден, в частности, претензия была направлена ответчику, суд может рассмотреть иск по существу и вынести решение. При этом он может отнести судебные расходы на ту сторону, которая фактически нарушила свои обязанности по досудебному урегулированию спора, если решит, что спор возник по этой причине. Например, если сторона проигнорировала претензию, вынудив контрагента обращаться с иском, суд может возложить расходы на нее, а не на проигравшего истца.
Как составить ответ на претензию
Самое главное при составлении ответа на претензию — довести до контрагента вашу позицию относительно предъявленных требований
Также важно ее обосновать. Если вы не согласны с претензией (полностью или частично), укажите основания такого решения со ссылками на законодательство и условия договора, а также приведите соответствующие доказательства
Если для принятия решения вам не хватает документов, сообщите об этом контрагенту и попросите их предоставить.
Рекомендуем составить ответ на претензию в письменной форме. В ряде случаев такая форма — требование закона. Например, письменно должен ответить экспедитор на предъявленную ему претензию (п. 5 ст. 12 Закона о транспортно-экспедиционной деятельности).
2.1. Что включить в ответ на претензию
Включите в ответ реквизиты, которые обычно содержат письма, направляемые контрагентам. Главное, чтобы из письма можно было определить адресата, отправителя и содержание вашего ответа.
При этом в письме важно указать:
-
- дату, номер и название документа («Ответ на претензию»), а также дату и номер претензии, в ответ на которую он подготовлен. Если вы отвечаете на претензию, которая названа по-другому (например, «Требование», «Извещение»), то и ответ на нее назовите соответственно (например, «Ответ на требование»);
- принятое решение по претензии (результат ее рассмотрения с обоснованием);
- список приложений (документы, подтверждающие вашу позицию, если их нет у заявителя претензии). Учтите, что в некоторых случаях нужно вернуть документы, которые были приложены к претензии. Например, при частичном удовлетворении или отклонении претензии такая обязанность возлагается на перевозчика п. 2 ст. 163 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ.
Подписать ответ на претензию может руководитель вашей организации или уполномоченное лицо по доверенности.
2.2. Как сформулировать решение по претензии
Вы можете согласиться с требованиями контрагента или не согласиться. При этом согласие может быть полным или частичным.
Если вы признаете требования, то рекомендуем сообщить контрагенту о сроках их выполнения. Например, если вы перечислили сумму долга, укажите номер и дату платежного поручения. Если же требование еще не исполнено, то обозначьте планируемый срок исполнения.
В зависимости от конкретной ситуации в ответе можно, в частности, просить контрагента:
-
- подписать соглашение об изменении в договоре срока исполнения и с гарантией исполнения обязательства в указанный срок;
- не начислять неустойку и (или) проценты;
- рассмотреть вариант иного встречного предоставления (например, отступное), поскольку нет денег для оплаты долга.
Кроме того, при признании требований целесообразно принести извинения за допущенное нарушение.
Если вы частично признаете требования, укажите, какие именно. Рекомендуем сообщить контрагенту о сроках исполнения требований в признанной части. Кроме того, укажите, что в оставшейся части его требование не подлежит удовлетворению.
Если вы не признаете требования, то важно убедить контрагента, что претензия необоснованна. Приведите причины отказа со ссылкой на законодательство и условия договора
Укажите, например, что нет правовых оснований для удовлетворения требований или фактические обстоятельства не такие, как указано в претензии. Возможно, разрешить спор поможет экспертиза, поэтому вы можете предложить провести ее. Если ваши доводы будут убедительны, то контрагент может к ним прислушаться и вы решите вопрос без суда.
Однако поскольку в подобной ситуации вероятность судебного разбирательства все же велика, вы должны учитывать, что ответ на претензию будет одним из письменных доказательств в суде. Поэтому если вы отказываетесь исполнить требования контрагента, то рекомендуем заранее продумать, какие доводы вы будете приводить в суде. В частности, не признавайте в ответе на претензию факты, которые придется оспаривать в суде. Так, подтверждение действия договора, скорее всего, помешает вам признать его незаключенным (п. 3 ст. 432 ГК РФ).
Пример составления письма-претензии
Заполнение шапки письма
Вверху документа указывается отправитель, т.е. в нужных строках пишется полное название предприятия в соответствии с регистрационными бумагами, адрес и телефон для связи. Далее вписывается получатель: его наименование и конкретное лицо, к которому напрямую происходит обращение должность, Ф.И.О.
Затем ставится дата составления письма и его номер по внутреннему документообороту, а также пишется название документа с коротким обозначением его смысла (например, «о нарушении по договору поставки»).
Заполнение основной части письма-претензии
В данном разделе следует описательная часть.
- Сначала нужно указать причину составления претензии и если это нарушение пункта договора, соглашения или какого-либо др. документа, то надо дать на него ссылку, т.е. вписать его дату, номер и суть.
- Если речь идет о денежных средствах, то их нужно указывать как цифрами, так и прописью.
- Потом следует сформулировать сам текст претензии (когда проблем несколько, вносить их следует отдельными пунктами) и предложить исполнить свои обязательства в конкретные сроки (тоже цифрами и прописью).
- Напоследок надо обрисовать действия, которые отправитель готов предпринять для более кардинального метода решения проблемы (например, обращение в суд).
- В конце письмо нужно обязательно подписать, с расшифровкой подписи и указанием должности подписывающего лица.
Образец письма об отзыве претензии
Кому: ООО “Сигма”
Адрес: ул. Андреева, д. 7,
Москва, 115321
Телефон: +7 (495) 321-12-34
Электронная почта:
ОГРН 1087741512597
От кого: ООО “Андромеда”
Адрес: Дубининский проезд,
д. 22/33, Москва, 124632
Телефон: +7 (495) 313-33-13
Электронная почта:
ОГРН 1087763211321
Уведомление
об отзыве претензии от 01.10.2018 N 123
1 октября 2018 г. вам была направлена претензия N 123 (далее – претензия) с требованием оплатить до 10 октября 2018 г. задолженность в размере 46 000 (сорока шести тысяч) руб. по договору аренды нежилого помещения от 15.01.2018 N АВ/2018-01.
При отправке претензии мы исходили из того, что ваша организация не возместила в полном объеме расходы на коммунальные услуги за июль и август 2018 г. Согласно счету N 52, выставленному нами 03.09.2018, вы должны были уплатить 94 000 (девяносто четыре тысячи) руб., однако уплатили только 48 000 (сорок восемь тысяч) руб.
Как выяснилось, счет был сформирован в результате ошибочных показаний неисправных приборов учета расхода воды и электричества. В настоящее время неисправность устранена.
В связи с этим мы отзываем претензию и отказываемся от требований, указанных в ней.
Приносим Вам извинения за необоснованно предъявленные требования.
Первый заместитель
генерального директора ООО “Андромеда”
(по доверенности от 04.09.2018 N 134) _______________ /Попов С.И./
Как составить письмо об отзыве претензии
Рекомендуем оформить отзыв претензии так же, как саму претензию, например на фирменном бланке вашей организации.
Включите в письмо об отзыве реквизиты, которые обычно содержат письма контрагентам. Главное – чтобы по письму можно было определить адресата, отправителя и содержание вашего намерения.
Также важно указать в письме сведения, которые позволят контрагенту без труда определить, от какого требования вы отказываетесь:
- дату и номер (при наличии) претензии;
- дату, номер (при наличии) и название договора, в связи с которым вы предъявляли претензию;
- суть ранее предъявленных требований (например, об уплате неустойки).
Укажите, что вы отзываете ранее направленную претензию. Обосновывать отзыв необязательно, но вы можете это сделать. Кроме того, можно приложить к письму документы, обосновывающие отзыв.
Если вы направили претензию ошибочно или необоснованно, рекомендуем для сохранения доброжелательных деловых контактов принести извинения за беспокойство и возможные организационные издержки и временные затраты.
Письмо об отзыве претензии должно подписать лицо, уполномоченное действовать от имени организации. Как правило, такие документы подписывает единоличный исполнительный орган (например, генеральный директор) или лицо, действующее на основании доверенности.
Что значит разумные сроки
Во многих случаях при отсутствии установленных законом четких сроков по общим правилам, предъявляемым к срокам, в которые претензия должна быть рассмотрена, они должны быть разумными или кратчайшими. Это значит, что в указанный отрезок времени сторона, к которой предъявлена претензия, должна иметь возможность физически ее получить, рассмотреть по сути, выполнить претензионные требования или подготовить ответ на нее.
Анализ правовых норм, определяющих общие требования к сроку ответа на претензии, показывает, что, как правило, он устанавливается субъектами правоотношений. Сроки рассмотрения претензий при процедурах досудебного регулирования споров — существенный момент договорных отношений. При их указании в договорах или непосредственно претензиях за основу берутся не законодательно установленные рамки, а разумность, которая поможет сохранить динамику договора, и возможность избежать необоснованных судебных споров.
Кроме вышеуказанного есть основные требования, которым должен соответствовать любой пример претензии:
- у документа должно быть две копии (экземпляра);
- обязательно указать в правом верхнем углу следующее: на кого составлена претензия (полное наименование организации) и от кого (полное имя и указание места проживания);
- указание, на основании какого закона составлен документ (с конкретными ссылками на статьи Гражданского кодекса);
- претензии должны быть подробно описаны;
- указание того, какое возмещение потребитель ожидает от организации (примечание: это также должно быть на основании статей ГК РФ);
- указание о сроке действия претензии (обычно десять дней) и замечание о том, что если не будут предприняты никакие действия или хотя бы не придет письменного ответа, последует обращение в правоохранительные органы;
- дата и подпись также проставляются в обязательном порядке.