Случаи, для которых установлен обязательный претензионный порядок
Случаи, когда контрагенты не исполняют надлежащим образом свои договорные обязательства, нередки. Обращаться за защитой своих прав сразу в суд бывает порой нецелесообразно и непрактично. Особенно, когда стороны сотрудничают друг с другом уже долгие годы.
Во многих случаях разрешить спор возможно во внесудебном порядке, предъявив претензию. Многие недооценивают ее значение. И зря, надо сказать. Грамотно составленная претензия может помочь избежать затяжного спора в суде, сэкономить время, деньги и нервы.
Раньше обязательный претензионный порядок разрешения споров был предусмотрен для немногих категорий дел. Хотя почему «был»? Он и сейчас действует.
Категории дел, для которых соблюдение досудебного порядка разрешения спора был предусмотрен и раньше здесь перечислять не буду. Вот pdf-документ с таблицей, в которой все эти случаи прописаны со ссылками на нормы законодательства (документ взят из СПС «Консультант Плюс»).
Изменения в АПК РФ, вступившие в силу с 01.06.2016, сделали претензионный порядок защиты гражданских прав обязательным для большинства гражданско-правовых споров.
Об этом теперь говорит ч. 5 ст. 4 АПК РФ, согласно которой спор может рассматриваться в арбитражном суде только после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию спора.
Без исключений не обошлось. Соблюдение претензионного порядка не требуется для дел:
- об установлении факто, имеющих юридическое значение;
- о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или исполнение судебного акта в разумный срок;
- о несостоятельности (банкротстве);
- по корпоративным спорам;
- о защите прав и законных интересов группы лиц;
- о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;
- об оспаривании решений третейских судов.
Составление и направление претензии контрагенту — не простая формальность, особенно сейчас. Суды очень тщательно проверяют и факт отправки письма с претензией, и содержание самой претензии.
На какие условия можно рассчитывать
Величина предоставленного кредитного лимита определяется не только отчетностью, поданной на рассмотрение, но и общим состоянием рынка. При перенасыщении сегмента, характеризующемся повышенной конкуренцией и соответствующими рисками неисполнения обязательств, выделяемые суммы окажутся меньше, чем в случае с активно растущими направлениями коммерческой деятельности. Аналитика производится по заказу СК, с привлечением специальных аудиторов, при этом затраты на исследование включаются в стоимость оценки рисков.
Finance accounts receivable
Insure non-payment risks
Finance purchases
To finance foreign trade activities
All solutions
Факторинг без регресса
Покупка до 100%
До 180 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 9% годовых
Узнать подробнее
Факторинг с регрессом
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 9% годовых
Узнать подробнее
Скрытый факторинг
Финансирование до 90%
До 120 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 12% годовых
Узнать подробнее
Факторинг госконтрактов
Финансирование до 70%
До 365 дней
госконтракты по 223-ФЗ и 44-ФЗ
От 11% годовых
Узнать подробнее
Импортный факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые иностранные поставщики
От 1% с поставки
Узнать подробнее
Экспортный факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые иностранные дебиторы
От 1% с поставки
Узнать подробнее
Агентский факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые поставщики по всей стране
От 9,5% годовых
Узнать подробнее
Покрытие кредитных рисков
Покрытие риска до 100%
До 180 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 0,5% с поставки
Узнать подробнее
Закупочный факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые поставщики по всей стране
От 9,5% годовых
Узнать подробнее
Досудебный(претензионный) порядок по ГК РФ от А до Я
Данная процедура урегулирования споров по договорным отношениям, подразумевает под собой выполнения последовательных действий, когда стороны самостоятельно, до начала возможного судебного разбирательства стараются устранить появившиеся разногласия или нарушенные права. По факту одна из сторон чьи права были нарушены составляет документ, в котором излагает видение своей точки зрения по спору, и советует адресанту пути выхода из сложившейся ситуации.
В соответствии со ст.4 п.5 АПК РФ спор, возникший в процессе гражданских правоотношений, может быть передан в арбитражный суд для решения, только после соблюдения оппонентами мер по досудебному урегулированию по прошествии 30 дней со дня отправки претензии, если иные срок и порядок не предусматривает действующее законодательство, за исключением случаев:
В дополнении нужно ознакомиться со списком спорных ситуаций, при возникновении которых нужно обращаться к законодательной базе, и смотреть требования к выполнению претензионного порядка урегулирования конфликта. Помните, что соблюдение данной процедуры предусмотрено не только в гражданском праве, но и в арбитражных, административных и налоговых правоотношениях.
Обратившись к Гражданскому и Арбитражному процессуальному кодексу РФ, статье 135 ГК РФ и 129 АПК РФ, где сказано, что невыполнение претензионного порядка решения споров в правовых отношениях будет являться причиной возвращения искового заявления обратно заявителю или оставление иска без движения (ст. 222 ГПК РФ и ст. 148 АПК РФ).
Разрешение спорной ситуации, до момента подачи искового заявления в суд, требуют соблюдать претензионный порядок, который включает в себя шанс урегулировать правовые вопросы между оппонентами без обращения к судебным инстанциям. Можно сказать, что данная процедура требует временные затраты для ее соблюдения, и замедляет процесс восстановления нарушенных прав. В нашей статье мы рассмотрим, как с помощью досудебной претензии решить договорные разногласия.
Основные нюансы при составлении претензии
Как в отношении договоров, так и в отношении претензий не существует единых унифицированных форм. Это значит, что претензии могут составляться в произвольной форме. Правда при этом они должны по своей структуре и форме соответствовать стандартам делопроизводства, а по содержанию и тексту — правилам русского языка.
В претензии по договору подряда нужно всегда указывать следующие данные:
Также документ должен быть озаглавлен и в нем следует обязательно сделать ссылку на основной договор (внеся в бланк номер и дату его составления).
В описательной части надо указать суть претензии, в том числе назвать нарушенные пункты и условия договора. Если к претензии прикладываются какие-то дополнительные бумаги, фото-видео свидетельства допущенных нарушений, их тоже надо обозначить в документе отдельным пунктом.
Затем следует подытожить все вышесказанное – сюда рекомендуется не только включить свои требования и установить срок для их исполнения, но и предупредить контрагента о том, что в случае отказа от исполнения договорных обязательств, заинтересованная сторона оставляет за собой право обратиться в суд (как показывает практика, такая угроза в большинстве случаев оказывается действенной).
Проблемы и риски
Обязательность досудебного урегулирования на руку недобросовестному ответчику. Во-первых, при отсутствии иных указаний в договоре, контрагент получает целый месяц на то, чтобы вывести активы и, таким образом, даже в случае проигрыша ничего не заплатить. За этот срок можно создать цепочку «добросовестных приобретателей» на своё имущество, и, по сути, истец потеряет право на применение обеспечительных мер.
В качестве подстраховки логичным представляется вариант направить контрагенту претензию сразу после заключения сделки (наступления срока для оплаты/передачи товара), «на всякий случай». Тогда при возникновении реального конфликта суд может счесть установленный законом порядок соблюдённым. Правда, вопрос: какие требования вписать? Ведь они должны быть конкретными и соответствовать иску. Но если вариантов нарушений контракта немного, то целесообразно воспользоваться такой небольшой уловкой.
В случае если возможность внести изменения в договор имеется, рекомендуем договором сокращать срок для досудебного урегулирования, так как зачастую стороны прибегают к обращению в суд как крайней мере, до этого предпринимают попытки урегулировать спор посредством переговоров, а направление претензии в письменном виде — это просто формальность.
Идти или не идти в суд за взысканием задолженности?
Если контрагент проигнорировал претензию, то суд становится единственным вариантом для получения вами своих денег.
Обращаясь в суд, вы можете получить не только свои деньги, но и компенсировать судебные издержки (к примеру, расходы на госпошлину, услуги представителя), а также взыскать неустойку и проценты.
Этот вариант развития событий представляется идеальным, когда имущественное положение контрагента позволяет получить от него все взысканное по суду.
Когда, пройдя досудебный этап, вы поняли, что перспективы досудебного получения денег призрачны, следующим шагом будет обращение в суд. Принимая такое решение, в первую очередь необходимо руководствоваться выводами, сделанными на основании досудебного анализа.
Между тем отрицательный результат спора с точки зрения невозможности получения взысканного — тоже результат, так как наличие судебного акта о взыскании задолженности в будущем поможет избежать претензий со стороны налоговых органов.
Необходимо оценить налоговые риски для вашей компании, и если они высоки и потенциальные убытки могут превысить расходы на сопровождение процесса, то в суд идти однозначно нужно.
Актуальная судебная практика привлечения компаний к налоговой ответственности за получение необоснованной налоговой выгоды говорит о том, что в случае, если налогоплательщик не принял меры по взысканию задолженности — это один из доводов налогового органа в пользу доначисления налогов. Судами он охотно принимается «на веру».
Стоит помнить о, так называемом, стандарте обоснованного выбора контрагента, который ФНС России называет «коммерческой осмотрительностью», а в сложившейся арбитражной практике это именуется «должной осмотрительностью».
Однако если налоговые риски невысоки, когда, например, ваша компания использует упрощенный режим налогообложения, а не общий, и сумма сделки небольшая, и расходы по ней незначительно влияют на налоговую базу, то подача иска не имеет смысла, так как это длительный и дорогостоящий процесс.
В текущих кризисных условиях следует знать, что мораторий на проверки бизнеса, согласно с пп.1 п.5. ст.2 Закона о государственном контроле (надзоре), не распространяется на мероприятия налогового контроля, проводимые налоговыми органами, в соответствии с положениями НК РФ.
Возможные источники рисков
Объект недвижимости |
Залогодержатель/должник |
Договор |
Правовой режим предмета ипотеки. Запрет на передачу имущества в ипотеку. Обременение имущества предшествующей ипотекой Обременение имущества арендой, безвозмездным пользованием или доверительным управлением Обременение имущества последующей ипотекой |
Отсутствие у залогодателя права собственности на предмет ипотеки или возможность утраты им права собственности Ограничение полномочий лиц, подписывающих договорипотеки Нецелевое использование кредита |
Ненадлежащее описание условий ипотеки Изменение обеспечиваемого обязательства |
Следует учитывать такой нюанс: зачастую срочность заключения договора превалирует над качеством его составления. В связи с этим впоследствии у недобросовестного заемщика появляется возможность, воспользовавшись оплошностью, неточностью кредитора, подать в суд на признание такого договора недействительным.
Многие юристы на практике сталкиваются с такой ситуацией. Должник, подписавший кредитный договор и оплачивающий его в течение года, а то и двух лет, вдруг решает подать в суд на признание договора недействительным, ибо таким способом, по его мнению, можно вернуть банку сумму основного долга по кредиту (то есть сумму, которую он брал вначале) и заплатить только проценты по ставке рефинансирования за пользование чужими денежными средствами (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее — ГК РФ), а проценты, которые должник тем не менее какое-то время уплачивал, перерассчитать в счет возврата суммы основного долга (к зачету подлежат и различные выплаты банку, если таковые были и заемщик их не оспаривает). Таким образом должник экономит на проценте, так как ставка рефинансирования всегда более выгодна, чем предусмотренная договором.
Можно порекомендовать руководствоваться информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее — ВАС РФ) от 23 октября 2000 года N 57, согласно которому под прямым последующим одобрением сделки могут пониматься «полная или частичная уплата процентов по основному долгу, реализация других прав и обязанностей по сделке». Также можно учитывать позицию заместителя Председателя ВАС РФ В. Витрянского: «…должник, принявший исполнение другой стороны, уже не вправе оспаривать договор… Если ты считаешь договор недействительным, не принимай исполнение от контрагента. А в ситуации, когда ответчик обращается в суд за признанием договора незаключенным, то суд должен выяснить, действительно ли какое-то существенное положение осталось несогласованным. Но и в этом случае в иске о признании договора незаключенным будет отказано. А в дальнейших договорных отношениях стороны будут принимать это существенное положение в той редакции (толковании), которую создал суд» <1>.
<1> URL: Клерк.Ру.
Когда обязательно досудебное разбирательство
Стороны обязаны пройти досудебное производство, если это изначально указано в договоре.
Например, там можно прописать, что до подачи иска сначала нужно направить претензию и дождаться ответа на нее.
Еще лучше, если в договоре будет указан точный срок и порядок отправки претензий и жалоб, получения ответов на них.
Ниже расскажем о спорах, для которых обязательное досудебное урегулирование предусмотрено законодательством. В этих случаях истец должен приложить к заявлению документы, подтверждающие выполнение обязательных требований закона. Это может быть сама претензия и ответ на нее, доказательства отправки документов.
По каким долгам необходимо направлять ответчику документы — предупреждения о намерении подать в суд?
Что нужно для оформления страхования дебиторской задолженности
Процедура возможна для конкретных коммерческих операций, по которым заранее известны суммы оборота и продолжительность предоставляемой отсрочки платежа. Последовательность действий будет выглядеть следующим образом.
Этап №1. Выбор страховщика
Стандартная практика — озвучивание условий только после того, как будет подана заявка и проведена проверка деятельности организации. При желании можно обратиться в службу поддержки выбранной СК, чтобы уточнить перечень базовых требований, предъявляемых к бизнесу.
Этап №2. Заполнение формы
Оформляется как лично, в одном из представительств страховой компании, так и онлайн — при наличии соответствующей возможности. Достаточно следовать базовым инструкциям, а также заранее подготовить стандартный набор документов:
- Общие сведения о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе.
- Прогнозируемый оборот в предстоящем периоде.
- Сведения об убытках по дебиторским задолженностям за предыдущие годы.
- Реестр старения — сводная таблица с указанием должников, объемов и сроков по имеющимся на текущий момент обязательствам.
- Перечень контрагентов, закупающих продукцию в отсрочку или рассрочку.
Руководствуясь предоставленными сведениями, СК проводит комплексную проверку, оценивая платежеспособность и репутацию всех субъектов, а также потенциальные риски. Параллельно определяется допустимый лимит страхования для каждого отдельно взятого покупателя — увеличение оборота свыше установленной суммы не войдет в объем покрываемых операций. Стоит отметить, что оценка платежеспособности — платная услуга, стоимость которой зависит от объема поданного списка, специфики деятельности и иных сопутствующих факторов.
Finance accounts receivable
Insure non-payment risks
Finance purchases
To finance foreign trade activities
All solutions
Факторинг без регресса
Покупка до 100%
До 180 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 9% годовых
Узнать подробнее
Факторинг с регрессом
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 9% годовых
Узнать подробнее
Скрытый факторинг
Финансирование до 90%
До 120 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 12% годовых
Узнать подробнее
Факторинг госконтрактов
Финансирование до 70%
До 365 дней
госконтракты по 223-ФЗ и 44-ФЗ
От 11% годовых
Узнать подробнее
Импортный факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые иностранные поставщики
От 1% с поставки
Узнать подробнее
Экспортный факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые иностранные дебиторы
От 1% с поставки
Узнать подробнее
Агентский факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые поставщики по всей стране
От 9,5% годовых
Узнать подробнее
Покрытие кредитных рисков
Покрытие риска до 100%
До 180 дней
Любые дебиторы по всей стране
От 0,5% с поставки
Узнать подробнее
Закупочный факторинг
Финансирование до 100%
До 180 дней
Любые поставщики по всей стране
От 9,5% годовых
Узнать подробнее
Этап №3. Ознакомление с условиями
Проект договора включает в себя следующие положения:
- Цена оказания услуг, определяемая величиной оборота, рисками и кредитными лимитами.
- Схема страхования. Различают генеральный и полисный варианты.
- Основания наступления страхового случая, в частности — продолжительность нарушения обязательств по оплате дебиторской задолженности.
- Размер франшизы. Речь идет о минимально покрываемой сумме убытков, равной проценту или фиксированной доле товарооборота организации.
- Порядок подтверждения и оформления выплат.
Этап №4. Заключение договора
Если предложенные условия выглядят приемлемо — стороны подписывают соглашение сроком на один год. При появлении новых клиентов предприятие вправе подать заявку на включение их в действующий реестр — если соответствующая опция предусмотрена положениями о сотрудничестве.
Как направить претензию
При подаче иска в суд необходимо будет приложить доказательства отправки претензии. Если этого не сделать, то будет считаться, что претензионный порядок не соблюден.
Несоблюдение претензионного порядка в арбитражном процессе влечет за собой возвращение искового заявления на основании п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ.
Возникает закономерный вопрос: какими должны быть доказательства? В судебной практике по этому вопросу единой позиции нет. Некоторые суды признают претензионный порядок соблюденным, если представлена хотя бы почтовая квитанция, мотивируя свою позицию тем, что в законодательстве не предусмотрено требование об обязательном направлении претензии с описью вложения.
Также предполагается добросовестность участников гражданского оборота и пока иное не будет доказано, считается, что истцом была направлена именно претензия.
Но другие суды при отсутствии описи вложения оставляют иск без рассмотрения.
И в том, и в другом случае нужны доказательства, подтверждающие получение претензии адресатом. В случае неполучения — указание на причины этого. Ведь претензия является юридически значимым сообщением, влекущим гражданско-правовые последствия только с того момента, когда оно доставлено. Это следует из содержания ст. 165.1 ГК РФ. Если лицу, которому направлено, сообщение поступило, но не было вручено по зависящим от него обстоятельствам, то оно считается доставленным.
В итоге возможны следующие варианты направления претензии.
Во-первых, если есть возможность, рекомендуется вручить претензию лично представителю контрагента под роспись. Это самый надежный вариант. Если все сделано правильно. Имеющейся практики мало, но пока самым бесспорным доказательством вручения претензии суды считают наличие оттиска печати получателя претензии на ее копии (например, Определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 20.06.2016 по делу № А75-7333/2016). Мне в свою очередь такая позиция представляется спорной.
Сейчас юридическое лицо не обязано иметь печать. У ИП ее тоже может и не быть.
Во-вторых, отправить претензию курьерской доставкой. Доказательством вручения претензии в этом случае будет накладная, в которой будут указаны передающиеся документы.
Наконец, можно отправить претензию письмом как минимум с уведомлением о вручении. Лучше — с описью вложения. В этом случае в суд нужно будет представить почтовую квитанцию, уведомление о вручении, опись вложения с отметкой организации почтовой связи.
В последних двух вариантах тоже есть свои особенности. Получить претензию должно лицо, у которого есть полномочия на прием корреспонденции (см., например, Определение Арбитражного суда Пермского края от 17.06.2016 по делу № А50-13882/2016). Как минимум на почтовом уведомлении о вручении должны присутствовать фамилия, инициалы лица, принявшего претензионное письмо, должность и желательно печать организации.
Необходимость максимального просчета рисков
В настоящее время часто говорят о необходимости обезопасить заемщика, поскольку он слаб перед банком-кредитором и выбор реального кредитного продукта, который удовлетворял бы финансовые интересы заемщика и который банк мог бы без проблем обслужить, отсутствует. В гонке с целью создания максимально благоприятных условий для потребителя финансовой услуги — заемщика, многие активисты, в частности многоуважаемая Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор), забывают о другом участнике правоотношений — кредиторе и необходимости нахождения четко взвешенного баланса интересов между ними, что собственно и гарантировано Конституцией Российской Федерации и называется «равные права и обязанности».
Почему-то заемщик зачастую не понимает, что, если убрать все комиссии и снизить штрафные санкции до минимума, кредитный продукт станет не просто не выгоден, а разорителен для кредитора, который, в свою очередь, является коммерческой организацией, и цель его деятельности — извлечение прибыли.
Необходимость расчета рисков кредитора до заключения кредитного договора и предусмотрение в нем неких юридических механизмов облегчения возврата проблемной задолженности в наше неспокойное время является острой необходимостью.
Преимущества досудебного порядка урегулирования спора
Досудебный порядок имеет ряд преимуществ перед судебным разрешением спора.
1. Эта процедура направлена на укрепление деловых отношений между сторонами, способствует продолжению продуктивного и взаимовыгодного сотрудничества.
2. Участники спора не несут лишние денежные затраты.
При подаче иска в суд потребуется уплатить судебную пошлину. Нужно будет направить иск сторонам по делу со всеми материалами, которые передаются в суд, а при их подготовке возникают расходы на копирование и сбор документов. Также придется оплатить услуги представителя для судебной защиты. Расходы значительно увеличатся, если предполагается проведение экспертиз и привлечение иных специалистов. И если решение будет принято не в пользу истца, то понесенные расходы он не сможет вернуть, и на него будут возложены еще и расходы противной стороны. Таким образом, судебное разбирательство, в отличие от досудебной процедуры примирения, – дорогое удовольствие.
3. Процедура позволяет избежать репутационных рисков.
В настоящее время информация об инициированных и завершенных судебных процессах, о результатах рассмотрения споров публикуется на официальных интернет-порталах судов. Поскольку она находится в публичном доступе, любой может ознакомиться с ней и сделать свои выводы, не всегда правильные.
4. Конфликтующие стороны экономят время.
Судебная система сегодня крайне перегружена, заседания назначаются со значительным интервалом, и все это сказывается на общем сроке рассмотрения споров. Порой это может длиться годами. Причем подача искового заявления в суд – сложная процедура. Исковые требования необходимо подкрепить доказательствами и ссылками на статьи законов. Если при составлении иска не были соблюдены требования процессуального законодательства, суд может его оставить без движения или вернуть. В результате уходит еще больше времени.
В досудебной процедуре спор может быть решен очень быстро, если стороны находят компромисс.
5. Принятое решение отвечает интересам всех сторон.
Судебные решения не всегда оправдывают ожидания сторон. Кроме того, спор рассматривается в рамках иска, который должен иметь конкретные предмет и основание, а для комплексного решения проблемы могут потребоваться дополнительное обращение в суд, объединение производств и т.д. Как следствие, решение суда часто не в полной мере устраивает даже сторону, в пользу которой оно вынесено. А при урегулировании спора в досудебном порядке стороны рассматривают сразу весь комплекс проблем и приходят к взаимовыгодному решению.
6. При досудебном разрешении спора не наступают негативные последствия.
Проверьте, не допущены ли при составлении и направлении претензии ошибки
- Претензия направлена не по нужному адресу (дело № А40-108702/2021).
- Некорректно составлен текст претензии.
- Не соблюдены сроки, отведённые на досудебное решение конфликта.
Как отмечают юристы, порой заявители обращаются в суд, не дожидаясь получения ответа на претензию в законный срок или одновременно с её отправкой. В таких ситуациях суды оставляют иски без рассмотрения (дела № А40-70272/2020, № А75-6405/2021). Истцу необходимо подождать тридцать календарных дней со дня направления претензии, если иные сроки/порядок не установлены законом или договором.
Только после этого он может обратиться в суд.
