Что такое субсидиарная ответственность простыми словами?

По каким долгам несут ответственность учредители

Учредитель – это человек или организация, который создал фирму, основал юридическое лицо. Фактически, он или они являются собственниками компании и оказывают непосредственное влияние на ее развитие. Они могут, как вырастить предприятие, так и «потопить» его своими действиями (бездействием).

Учредители влияют на финансовое положение компании, соответственно несут ответственность перед кредиторами. Но в первую очередь перед ними все-таки отвечает юридическое лицо, а участники УК при определенных обстоятельствах. Как показывает практика, фирма может быть должна:

банкам и другим кредитным организациям;
поставщикам;
работникам;
налоговой;
бюджетным и внебюджетным фондам и пр.

Например, если компания взяла коммерческий кредит, после чего не смогла погасить его и обанкротилась, то учредителя могут обязать выплачивать долг банку из своего кармана. Правда для этого нужно доказать то, что в ухудшении экономической стабильности фирмы виновен именно участник ООО.

Зачастую у компаний образуются долги по кредитам и займам, по налогам и сборам, по заработной плате или за полученные, но не оплаченные сырье, материалы. Правда бывают и другие долги, например, обязательства по акциям, облигациям, но мы не станем углубляться в подробности.

А вот если фирма берет кредит и не исполняет обязательства по кредитному договору, то это уже один из признаков ее финансовой неустойчивости. Наверняка вы бы не стали прощать своих должников, так и кредиторам организации жаль терять своих денег. Однозначно, они заинтересованы в возврате вложений.

Как правило, если у фирмы нет возможности рассчитаться с кредиторами, то проблема может быть решена банкротством. Это сложная процедура, в ходе которой все имущество организации распродается, а вырученные деньги направляются на погашение долговых обязательств в строгой очередности, определенной законом.

Ошибка 1. Заключать фиктивные сделки

Ошибочные действия

В преддверии банкротства компании заключают фиктивные сделки, чтобы вывести как можно больше активов и сохранить свое имущество.

Риски. Привлечение к уголовной, административной и субсидиарной ответственности.

Подробности

После возбуждения дела о банкротстве арбитражный управляющий изучает документацию каждой сделки, заключенной в предбанкротный период. Он делает это, чтобы увеличить конкурсную массу и вернуть в активы должника имущество, которое он вывел незаконно. Ведь чем богаче должник, тем проще погасить требования кредиторов.

Читайте по теме:

Сделки, которые покажутся арбитражному управляющему или кредиторам подозрительными, являются оспоримыми. Они могут заявить об их недействительности в рамках банкротного дела. При этом сокрытие информации и непредоставление ее по запросу управляющего незаконно — и может привести к ответственности, вплоть до уголовной.

Иногда компания заключает подозрительную сделку случайно.

Например, подписывает договор с фирмой-однодневкой, не проверив контрагента должным образом. Впоследствии она ожидаемо получит вопросы от налоговой. В предбанкротном состоянии такие ошибки особенно болезненны, поскольку арбитражный управляющей тоже заинтересуется сделкой с недобросовестным партнером.

Под подозрение в первую очередь попадают такие виды сделок:

Мнимые сделки

Заключаются для вида, без намерения создать правовые последствия.

Компания заключила договор поставки товара, произвела оплату, но товар не получила. Деньги перешли на счет мнимого поставщика, финансовое положение должника в ущерб интересам кредиторов ухудшилось.

Очевидно, что такая сделка совершена лишь на бумаге и преследует единственную цель: вывод денежных активов. Конкурсная масса, то есть состав имущества должника, таким образом уменьшается, от чего страдают интересы кредиторов.

Их заключают, чтобы прикрыть другую сделку.

Организация в преддверии банкротства заключает договор купли-продажи автомобиля. Но фактически она передает его другой компании безвозмездно, не требуя взамен денег. При этом организация, которая приняла дар, связана с компанией-продавцом: у них один руководитель.

Таким образом, на бумаге заключен договор купли-продажи, но на самом деле он лишь прикрывает другую сделку, запрещенную между юрлицами (дарение), и является способом вывода имущества из активов продавца, в то время как фактически имущество остается в руках прежнего владельца.

Такие сделки совершены с нарушением закона. Например, несоблюдение требования к форме сделки: договор продажи доли заключили в простой письменной форме, а не заверили у нотариуса.

Невыгодные сделки

Это сделки по заниженным ценам или те, в которых прослеживается неравноценность встречного исполнения. Например, компания-потенциальный банкрот продает технику по ценам ниже рыночных. Поступление на ее счет меньшей суммы, чем могло быть, противоречит интересам кредиторов.

Такие сделки можно оспорить, если с момента их заключения до принятия судом заявления о банкротстве прошло не более года. Чтобы не получить обвинения в заключении заведомо невыгодной сделки, при продаже имущества в предбанкротный период заручитесь заключением независимого оценщика.

При оспаривании сделки в суде это заключение станет подтверждением, что цена договора соответствовала реальной стоимости имущества.

Сделки, причиняющие вред кредиторам

Такие сделки могут быть признаны недействительными, если с момента их заключения и до принятия заявления о признании должника банкротом прошло не более трех лет. В отличие от мнимых и притворных сделок эти внешне ничем не отличаются от законных: договор заключен и исполняется.

Однако их условия далеки от общепринятых, а потому они выглядят подозрительно.

У компании есть три договора с разными контрагентами на оказание однотипных консультационных услуг. По двум договорам оплата идет по среднерыночным ценам, а по одному из них цены в несколько раз выше за те же объемы.

Управляющему или кредиторам нужно доказать три обстоятельства:

сделка совершена, чтобы причинить имущественный вред кредиторам;
вред действительно наступил;
другая сторона сделки знала или должна была знать о цели потенциального банкрота.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности

В первую очередь дополнительно отвечать по долгам организации своим личным имуществом будут генеральный директор и учредители юридического лица. Директор ООО может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если его признали виновным в совершении действий или бездействий, которые:

Повлекли значительные убытки для компании из-за личного интереса к сделкам;
Скрывали нюансы сделки или повлекли отказ учредителей, когда это было нужно для заключения договора;
отсутствию нужной информации для заключения сделки (например, не проверил контрагента на благонадежность или запросил у него нужные лицензии);
решению по заключаемой сделке без проверки сведений о партнере по контракту;
подделке или хищению документов юридического лица.

В таком случае владелец ООО может подать на его руководителя в суд и заставить возместить ущерб.

На практике иногда могут заявить требования топ-менеджерам фирмы – финансовому, операционному директору, главному бухгалтеру, начальнику юридического отдела.

По закону эти должностные лица считаются контролирующими. В частности, они не более чем за три года до появления признаков неплатежеспособности юрлица заключали за него сделки, договаривались с контрагентами об их условиях.

Контролируют предприятие и такие лица, которые:

Находились в родстве с руководством фирмы или ее собственниками;
Могли совершать сделки от имени компании на основании выданной доверенности или внутреннего нормативного акта;
Являлись ключевыми сотрудниками (главный бухгалтер, финансовый директор);
Владели 50% и более доли в уставном капитале, если не доказали обратного;
Являлся одновременно руководителем организации, а значит, может влиять на ее решения или иметь доступ к счетам;
Участвовали в ликвидации бизнеса;
Владели 50% и более голосующих акций в акционерном обществе или более чем половиной долей уставного капитала в ООО;
Получали выгоду от незаконных действий руководителя или собственников компании;
Получали прибыль от бизнеса предприятия, но не имели к ней никакого отношения.

Иногда учредителя могут привлечь к субсидиарной ответственности в случае возникновения признаков банкротства у юрлица из-за ухудшения финансового положения, однако владелец предприятия к этому не имел никакого отношения.

Кроме того, в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ есть ст. 44, по которой с обладателей крупных долей в бизнесе взыскивают заем по своей фирме совместно с другими собственниками, если:

Они допустили отрицательные финансовые показатели и обрекли ее на банкротство. Такими действиями могут быть одобрение убыточного контракта, сотрудничество с компанией, работающей только «на бумаге», потеря или хищение документов;
Вовремя не заявили о своей финансовой несостоятельностью или опоздали с его подачей на месяц с даты серьезных затруднений с финансами;
Заявили о фиктивном упадке в бизнесе или иначе нарушили требования закона о банкротстве. Например, не стали оспаривать претензии кредиторов или заявили о своей несостоятельности, когда в реальности денег для расчетов с контрагентами было достаточно. Либо заявили недостоверные сведения в Федресурс – специальный реестр данных о неплатежеспособных предприятиях.

Сам банкрот. Нет, сам банкрот.

По закону руководитель, придя к выводу о неплатежеспособности компании, обязан в течение месяца обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ее банкротом. Обязанность введена с целью предотвращения более масштабных негативных последствий для кредиторов, чтобы компания не могла принимать на себя дальнейшие невыполнимые денежные обязательства.

Именно с первопричиной включения в законодательство этого основания ответственности связана ключевая ее особенность — привлечь руководителя (и только руководителя) к субсидиарной ответственности за несвоевременную подачу заявления должника можно далеко не по всем обязательствам, на удовлетворение которых не хватает имущества Общества. Он несет ответственность лишь по тем из них, которые возникли по истечении срока, отведенного для подачи такого заявления.

Поэтому на практике все судебные споры привлечения руководителя (ликвидатора) должника к субсидиарной ответственности связаны с установлением даты возникновения обязанности по самостоятельной подаче заявления о банкротстве.

Для руководителя установлен один месяц, а для ликвидатора — 10 дней для подачи заявления с момента наступления одного из перечисленных ниже обстоятельств:

удовлетворение требований одних кредиторов приводит к невозможности исполнения других;
обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;
есть непогашенная в течение 3-х месяцев задолженность перед работниками;
должник имеет признаки неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества.

По сути, все перечисленные обстоятельства пересекаются друг с другом и на практикеПостановление Арбитражного суда Уральского округа от 18 февраля 2021 г. по делу № А34-170/2017 сводятся к доказыванию наличия у Общества признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества. Для решения этого вопроса мы предлагаем исходить из подхода, сложившегося в судебной практике на основе системного толкования норм о банкротстве, к определению финансовой неплатежеспособности должника и недостаточности имущества:

Просто направление кредитором претензии должнику об уплате задолженности и неисполнение ее в срок не является доказательством неплатежеспособности должника. При этом во всех делах суды учитывают тот факт, что обязательства не исполняются именно вследствие отсутствия каких-либо активов у Общества.

Срок подачи самостоятельного заявления должника о банкротстве определяется в следующем порядке:

Собственно за нарушение этих сроков руководителю, а также иным лицам (!), которые обязаны были принять соответствующее решение, и прилетит «субсидиарка». Своя, личная, персональная. Даже если в самом факте банкротства был невиноват.

Для определения пределов такой специальной формы субсидиарной ответственности все обязательства компании-должника можно разделить на две группы: те, которые послужили реальной причиной банкротства и те, которые возникли после появления признаков банкротства. За неподачу заявления о самобанкротстве привлечь руководителя должника к ответственности можно только за вторые. По первой группе обязательств руководитель привлекается к ответственности по общим основаниям.

При этом не имеет значения, какое обязательство не смог погасить должник: не заплатил налоги, не вернул кредит, не оплатил товары (работы, услуги) в установленный договором срок.

Зато кредитор, обязательства перед которым возникли по истечению месяца с момента возникновения у компании признаков банкротства, может рассчитывать на исполнение обязательств перед ним за счет директора в любом случае.

Очевидно, что на практике для привлечения к субсидиарной ответственности по рассматриваемому основанию важно не только, чтобы у Общества числилась неоспариваемая /подтвержденная решением суда задолженность более трех месяцев, но и отсутствовали активы для ее погашения.

Подробнее о практических нюансах субсидиарной ответственности читайте в Гиде по субсидиарной ответственности на основе анализа арбитражной практики сплошным методом.

Как защитится при субсидиарной ответственности

Многие учредители и генеральные директоры при наложении субсидиарной ответственности принимают решение «молчать». Ну, или по максимуму снять со всех счетов деньги и продать имущество. Но это неправильная позиция!

В суде следует привести доказательства, что бизнесмен или директор не виноват в банкротстве фирмы

Если суд примет во внимание все полученные материалы, то его не привлекут к субсидиарной ответственности

Кроме этого, собственник бизнеса имеет право на представителя в суде. Да, это стоит денег (лучше выбрать платного адвоката по возможности), но заплатить адвокату будет намного дешевле, чем выплатить размер субсидиарной ответственности.

Если физическое лицо было привлечено к субсидиарной ответственности, то в последующем будет проблематично зарегистрировать новую фирму или занять должность генерального директора.

Физическое лицо автоматически признается виновным (если отказывается доказывать свою невиновность) при следующих условиях:

утрате, искажении или непредставлении бухгалтерских документов и отчетности;
совершении сомнительных сделок;
наложении административного или налогового штрафа, сумма которого превышает 50% от общей суммы задолженности перед кредиторами;
невнесении сведений в ЕГРЮЛ.

Если бизнесмен или директор полностью уверен в своей невиновности, то лучше всего правильно выстроить свою защиту. Для этого стоит тщательно подготовиться к судебному заседанию. Участник или руководитель предприятия может проанализировать финансовое состояние фирмы на протяжении последнего года (двух) и оценить риски возникновения банкротства. Если проведенный анализ покажет, что признаки банкротства появились некоторое время назад, то учредитель докажет свою невиновность.

При условии, что сведения в ЕГРЮЛ были поданы не своевременно, а физическое лицо направляло их, например, по Почте России, можно предъявить чек и опись письма. Также может возникнуть ситуация, что сведения подавались напрямую в ФНС, но, по ошибке, не были внесены. В этом случае свою невиновность можно доказать с помощью второго экземпляра заявления, на котором будет проставлен входящие номер и дата, а также фамилия, инициалы и должность специалиста, который принял данное уведомление.

Доказательства могут быть представлены в суде как и в устном, так и в письменном виде. Главное – это доказать непричастность к банкротству компании.

Если же учредитель или директор фактически злоупотребляли своим положением, то субсидиарной ответственности избежать не получится.

Банкротство ООО: процедура и этапы несостоятельности

Согласно законодательству стадий банкротства всего пять:

наблюдение;
финансовое оздоровление;
внешнее управление;
конкурсное производство;
мировое соглашение.

Однако, «посетить» все 5 этапов у предприятия вряд ли получится, через некоторые придется «перескакивать». Давайте разберем каждую стадию, чтобы понять почему.

Наблюдение

Стадию наблюдения миновать не удастся, она выступает как подготовительный этап, который даст ответ на вопрос, что дальше делать с компанией. Суд рассматривает заявление о признании фирмы банкротом, изучает предоставленные документы, и если все в порядке, принимает решение начать «наблюдать». Об этом гласит пункт 6 статьи 42 закона о несостоятельности. Сроки, в течение которых за компанией будут «наблюдать» могут достигать 7 месяцев.

Сведения о начале стадии по закону необходимо опубликовать в официальном издании. На данный момент таковым является «Коммерсант». А дальше будет назначен временный управляющий, который обязан держать под контролем любые действия руководства, анализировать документацию и отчетность, формировать реестр кредиторов и организовать их собрание. А в итоге, составить план мероприятий, который позволит выйти из сложной ситуации и отчитаться перед арбитражным судом.

От результатов наблюдения во многом зависит дальнейшая судьба компании-должника, а сложиться она может по-разному. Например, заключением мирового соглашения.

Мировое соглашение

Мировое соглашение описано в 9 главе закона о банкротстве. Оно возможно, если стороны (кредиторы с должниками) придут к консенсусу относительно уплаты долгов. Например, будет решено о платить задолженность частями или отдать кредиторам имущество вместо денег. Если договориться удастся, то «банкротное» дело судом приостанавливается, а если нет, то на «выбор» еще три стадии.

Финансовое оздоровление

Оздоравливать компанию возможно лишь в тех случаях, когда найдутся желающие вкладывать дополнительные средства в развитие фирмы или разработать план, который поможет компании восстановить свою платежеспособность. Ими могут оказаться учредители, кредиторы или иные лица, которые заинтересованы в благополучном исходе деле. Сама процедура длится не более 2 лет, а долги перед 1-ой и 2-ой очередью кредиторов должны быть погашены в течение полугода.

Если нашлись желающие оздоровить, то суд назначает административного управляющего, который будет контролировать ход событий и следить за руководством предприятия. Руководство же своим полномочий не утрачивает, однако некоторые их действия станут возможны только с разрешения управляющего.

В рамках процедуры в компании произойдут изменения. Возможно сокращение штата, закрытие филиалов, смена руководства или изменение стратегии маркетинга. В общем, все, что может способствовать восстановлению нормальной работы.

Внешнее управление

По заявлению собрания кредиторов или самого должника предприятию может быть назначен внешний управляющий. Отличия этой стадии от оздоровления в том, что полномочия руководителя полностью ложатся на «плечи» управляющего, а на долги вводится мораторий. То есть сначала предприятие начнет «зарабатывать», а уже потом рассчитываться по всем долгам. Внешнее управление не обязательная стадия, ее можно легко «перескочить» если суд не увидит в ней целесообразности.

А если увидит, то от 6 до 18 месяцев внешний управляющий будет пытаться «наладить» платежеспособность компании. Если дело завершится удачно, то все задолженности будут погашены, а если нет, то придет очередь стадии конкурсного производства.

Конкурсное производство

Это «финал» несостоятельности компании. Оно может быть назначено сразу после наблюдения. А может, если должник не смог выполнить требования мирового соглашение, или оздоровление с внешним управлением не привели ни к какому результату.

Тогда на электронных торгах реализуется имущество должника и согласно очередности погашаются требования кредиторов. Всю работы берет на себя назначенный арбитражник. Стандартная длительность процедуры полгода, но по решению суда она может быть продлена. Логичным завершением конкурсного производства является ликвидация компании и списания тех догов, что вернуть не удалось.

Влияние на остальных учредителей

Финансовая несостоятельность одного из участников компании негативно сказывается на всех остальных, поскольку эта процедура сильно ограничивает их права. К тому же, такой ход событий сильно навредит бизнесу. В этой ситуации участники ООО сами могут подать заявление о банкротстве, либо наоборот – восстановить платежеспособность организации. Также владельцы могут начать процедуру финансового оздоровления, либо покрыть долги из собственных активов. Но на этот шаг редко кто решается.

Как правило, долю банкрота продают на торгах, разделяя лот на несколько частей. Таким образом, остальные учредители должны быть готовы к тому, что им придется принять в свою «команду» одного или сразу нескольких новых управляющих.

Бывают ситуации, когда долю выкупает компания-конкурент. Это приводит к тому, что со временем доли всех остальных участников будут также «отданы» ей. Но даже в том случае, если часть акций приобретут посторонние со своими взглядами на ведение бизнеса, это негативно скажется на успехе предприятия.

Очень редко новым учредителем становится человек, который заставляет бизнес работать еще лучше и поднимает работу компании на новый уровень.

Плюс на минус: о субсидиарной ответственности и «долговой свободе»

Казалось бы, все проще простого. Фирма не в состоянии рассчитаться по долгам, начинается процедура банкротства, все имущество продано. Какие-то требования кредиторов были удовлетворены, остальные просто списали и история владельца, имеющего «ограниченную» ответственность чиста как белый лист бумаги.

Однако, только на первый взгляд несостоятельность это возможность легким способом избавиться от долгов. Все может оказаться куда сложнее, если к руководству, учредителю или лицу, контролирующему должника, применят субсидиарную ответственность.

Если вышеперечисленные совершали сделки от имени компании, которые в итоге привели к ухудшению ее финансового состояния, были замечены в налоговых махинациях или «потеряли» бухгалтерские документы, то избежать субсидиарки не удастся.

Все эти действия суд примет во внимание и посчитает, что именно они привели компанию в то положение, которое повлекло банкротство. А значит, за долги придется рассчитываться не только собственностью предприятия, но и личным имуществом тех, кто это совершил

Квартиры, машины и деньги на личных счетах пойдут в оплату долгов перед кредиторами. Судебная практика применения субсидиарной ответственность уже сформирована и в России и за рубежом. Поэтому, если не хотите лишиться всего нажитого, придется тщательно следить за тем, что происходит в компании.