Права и обязанности учредителей ооо: создание, прибыль, выход

Законно, но нежелательно

Мы выяснили, что директор, в принципе, может сложить с себя полномочия, даже если учредители не могут сразу назначить нового руководителя. Но! Даже если предположить, что все вышеперечисленные манипуляции совершить удалось – тут же появляется следующая проблема: в госреестре в разделе «Сведения о количестве физических лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица» будет обозначено «нет». Соответственно, она будет означать, что без доверенности от имени общества не может действовать никто! А отсутствие такого лица фактически лишает компанию возможности работать (налоговая отчетность, отношения с банками и т. п.). Да и подписать заявление о внесении изменений сведений в ЕГРЮЛ может тоже только директор.

Обратите внимание: в данном случае не стоит надеяться, что бразды правления может взять на себя учредитель, который действовал от имени компании без доверенности при ее первичной регистрации. Дело в том, что участник, неизбранный в предусмотренном законом порядке ЕИО, не имеет на это права

Представлять фирму без доверенности может только директор (ст. 40 Закона об ООО).

Получается что, с одной стороны, законодательство действительно не предусматривает, что прекращение полномочий «старого» директора обязательно должно быть сопряжено с избранием нового. И если оставляющего свой пост руководителя интересует исключительно его собственное спокойствие – в частности, отсутствие его «привязки» к компании в ЕГРЮЛ, – то по крайней мере два пути решения данной проблемы изложены выше. Но если экс-руководитель не хочет намерено обрекать фирму на проблемы – ни один из вышеперечисленных вариантов «расставания» лучше не использовать! Потому что возможности внесения в ЕГРЮЛ информации о прекращении полномочий руководителя без одновременного внесения сведений о новом директоре без вреда для будущего компании, по моему мнению, нет.

«Может ли ООО работать без генерального директора?» — вопрос, который часто встречается в Сети, на многочисленных бизнес-форумах и сообществах. Не всегда ясно, чем чревата подобная деятельность, можно ли работать без руководителя, и что в этом отношении говорит законодательство.

Нужен ли трудовой договор с директором — единственным учредителем

Вопрос неоднозначный, мнения чиновников расходятся.

Особенностям регулирования трудовых отношений с руководителем прописаны в главе 43 ТК РФ, но там же уточняется, что её нормы не применяются к директору компании, если он одновременно является единственным учредителем.

Норма ст. 16 ТК РФ — более общая, чем рассмотренные выше. Она относится ко всему трудовому законодательству, а не к отдельной главе кодекса.

Аргумент о том, что нельзя подписывать трудовой договор с самим собой, спорный, ведь учредитель может выступать в двух разных ролях: с одной стороны как физическое лицо, а с другой — как представитель компании.

Учитывая такой разброс во мнениях, безопаснее не только оформить решение учредителя компании о назначении директора, но и заключить с ним трудовой договор. Если даже договор затем окажется «лишним» с точки зрения проверяющих, никаких санкций за это не будет.

Советы

В отличие от регистрации общества, процедура ликвидации ООО
занимает много времени и сил. Поэтому, чтобы не усложнять себе жизнь,
предпринимателю еще на старте необходимо прислушаться к полезным советам:

Выбирая форму регистрации бизнеса, проанализируйте необходимость открытия ООО.
Если вы создаете проект с партнерами и собираетесь привлечь сторонние инвестиции, Общество с Ограниченной Ответственностью – идеальный вариант для коллективного ведения дел.
Продумайте размер начального капитала организации. Правильнее начать с минимального, и постепенно его увеличивать. Крупная сумма на счету говорит о серьезности компании и дает некие гарантии инвесторам и кредиторам.
При составлении учредительных документов, не допускайте ошибки. Исправить их после регистрации можно только после уведомления соответствующих органов.
Выбирая руководителя, руководствуйтесь не личными предпочтениями, а профессионализмом и опытом кандидата. Доверьте свой бизнес тому, кто сможет привести его к процветанию.

В чём различия между учредителем и директором

Директор является исполнительным органом компании и обладает правами и обязанностями, прописанными в уставе. В большинстве случаев директор полностью руководит деятельностью компании, в том числе принимает решения о сотрудничестве и подписывает ключевые документы. За все свои действия директор несёт ответственность перед учредителями (но не наоборот), а также перед Законом, если будут выявлены соответствующие правонарушения или преступления.

Ответственность директора и учредителя ООО заключается в разнице их полномочий — директор имеет гораздо больше рисков, чем сам учредитель, поскольку последний иногда даже не принимает участия в управлении компанией, полагаясь во всём на действия своего уполномоченного органа. Следует отметить, что в случае отсутствия в штате компании директора (такое иногда бывает) его полномочия ложатся на учредителя, в том числе и право подписи документов. Если учредителей несколько, должен быть выделен один с такими полномочиями, о чём принимается соответствующее решение.

Особенности оформления руководителя

Чтобы понять, может ли ООО существовать без директора, стоит разобраться с принципами назначения должностного лица. Так, у руководителя компании имеется двойственный статус. С одной стороны, он работник ООО, а с другой — ее исполнительный орган, который единолично выполняет руководящие обязательства. С позиции директора он принимает решения в отношении управленческих и хозяйственных вопросов. Как сотрудник он должен действовать в пределах соглашения и соблюдать действующие в компании правила.

Процесс назначения на должность проходит по обычному алгоритму. В ООО принимается решение о назначении нового директора на должность. Оно может быть принято советом директоров или общим собранием учредителей. В последнем случае оформляется протокол, в котором фиксируется вынесенное участниками решение.

Если организация имеет только одного владельца, генеральный директор должен быть назначен после принятия решения одного держателя акций. Перед заключением соглашения с новым руководителем рекомендуется проверить, насколько корректно организована процедура назначения

Важно, чтобы решение было принято с учетом рекомендаций законодательства и корректно оформлено

Чтобы убедиться в правильности решения, необходимо обратиться к уставу ООО и проверить, какой орган вправе формировать исполнительный орган в виде директора. Кроме того, стоит проверить четкость соблюдения процедуры сбора заседания и правильность принятия решения (по факту кворума). Здесь же стоит выяснить, кто должен принимать решение о назначении директора и ставить подпись под документом.

Если на должность претендует лицо, которое не входит в число работников компании, необходимо провести проверку претендента на факт того, имеется ли его фамилия в реестре дисквалифицированных участников. Для решения этой задачи готовится запрос в бумажной или электронной форме, после чего направляется в ФНС. Если запрос готовится в электронном виде, его можно передать через официальный ресурс налоговой службы РФ или портал муниципальных услуг.

Бумажный вариант может быть подан в любую ФНС несколькими путями — с помощью представителя компании или почтой. Принципы оформления запросов подробно прописаны в приказе ФНС еще от 06.03.2012 года. За передачу интересующих данных необходимо внести платеж в размере одного МРОТ. Если оказалось, что сотрудник ранее подвергался дисквалификации, ему запрещено занимать должность руководителя в течение 6-36 месяцев. Если же на посту окажется работник, который был дисквалифицирован, возможна уголовная ответственность, а трудовое соглашение с таким сотрудником должно быть разорвано.

Особенности юридического лица

ООО – это юридическое лицо, в гражданских правоотношениях от имени общества выступает руководитель. Сведения о нем указываются в форме Р11001, без этого организацию просто не зарегистрируют.

После создания ООО учредители вносят свою долю уставного капитала, которая переходит в собственность самого общества. Получить прибыль от бизнеса собственник может только в виде дивидендов, заплатив с них 13% НДФЛ. То есть в данном случае речь идет о двух субъектах:

общество с ограниченной ответственностью, как юридическое лицо;
учредитель (участник), которым чаще всего является физическое лицо.

Но когда речь заходит о трудовых отношениях между ООО и его участником, то Роструд и Минфин видят здесь только одного субъекта. Например, в письме от 06.03.2013 № 177-6-1 Роструд указывает, что подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.

Поэтому, если в ООО единственный учредитель, который лично управляет компанией, то заключить трудовой договор с собой, как с работником, он не вправе. Но при желании это мнение ведомств можно легко оспорить в суде.

Таким образом, ООО без сотрудников и директора существовать не может. Как минимум, руководитель в обществе должен числиться. Сведения о нем заносят в ЕГРЮЛ, даже если он руководит компанией без трудового договора. Однако в этом случае директор не признается работником ООО, действуя только на основании приказа о возложении на себя полномочий единоличного исполнительного органа.

Сделки с заинтересованностью

Единоличный исполнительный орган общества выступает от имени общества без доверенности, в том числе при заключении сделок (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Таким образом, не исключена ситуация, когда договор будет подписан с двух сторон одним и тем же человеком. Что закон говорит на этот счет?

Из п. 1 ст. 45 Закона об ООО следует, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, признается заинтересованным в совершении обществом сделки, если оно само является стороной сделки, выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом либо занимает должность в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки. Поэтому договор между обществами, имеющими одного и того же директора, признается сделкой с заинтересованностью для этих обществ. Для обеспечения легитимности указанной сделки следует соблюдать особые правила, сформулированные в ст. 45 Закона об ООО, а именно:

Директор общества должен довести до сведения общего собрания участников общества информацию о юридических лицах, в которых он занимает должность в органах управления (в письменном виде);

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества, которое принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки (в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия).

В соответствии с п. 7 ст. 45 Закона об ООО, если в обществе образован совет директоров, решение об одобрении рассматриваемых сделок может быть отнесено уставом к его компетенции, за исключением случаев, если цена сделки превышает 2% стоимости имущества общества по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая не была одобрена участниками общества, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (п. 5 ст. 45 Закона об ООО).

Аналогичные нормы предусмотрены и Законом об АО (гл. XI). Особенности информирования о заинтересованности в сделке и принятия решения о ее одобрении в акционерном обществе отличаются от правил, действующих для ООО, и обусловлены организационно-правовой формой.

Чем отличается директор от генерального директора на практике?

При создании новой организации необходимо прежде всего определиться с предполагаемой структурой компании, исходя из вида ее основной деятельности. Если предполагается координировать работу подразделений, в том числе обособленных, с большой численностью персонала, тогда логичнее всего оставить для главы компании должность гендиректора либо президента, а для управляющих подразделениями — должности директоров или управляющих (например, директор по развитию, финансовый директор, управляющий подразделением).

Если же создается компания небольшого размера с малой численностью работников, где зачастую функции отделов крупных корпораций выполняет один сотрудник, тогда для руководителя достаточно будет должности «директор».

Стоит также учитывать следующие особенности: по сложившейся практике при составлении договоров и документов с контрагентами юристы и бухгалтеры указывают для подписанта должность генерального директора

Если вы решите использовать другое название должности, тогда сотруднику, отвечающему за ведение договорной работы, придется постоянно акцентировать внимание на этом факте и, возможно, переделывать договоры только из-за ошибки в наименовании должности подписанта

О том, как уволиться гендиректору по собственному желанию, читайте .

Особенности трудового договора

Еще один важный момент в вопросе, можно ли зарегистрировать ООО без директора, касается тонкостей оформления трудового соглашения. Последнее имеет ряд особенностей, а именно:

Может оформляться на определенный период, который прописывается в учредительных бумагах компании, указывается в нормах ФЗ или соглашении сторон. Наибольший период составляет пять лет.
Может содержать условие, подразумевающее наличие испытательного срока до 6 месяцев. Условие об испытании часто устанавливается только в той ситуации, если директор назначается, а не избирается по факту проведения конкурса.
Может включать в себя ряд дополнительных условий для расторжения.

В дополнение обязательно включение в соглашение условий об ответственности за сохранение конфиденциальности данных. Приказ о назначении директора ООО издается по единой форме Т-1.

Понятие ограниченной ответственности

Многие новички в бизнесе регистрируют ООО с целью уйти от личной ответственности при возникновении финансовых обязательств. Действительно, в 56 статье Гражданского кодекса указано, что участник, внесший долю в уставной капитал, не отвечает по долгам организации. Но и компания не несет ответственности по личным долгам владельца. Поэтому большинство бизнесменов уверенно отвечает, что в случае возникновения долговых обязательств отвечать нужно будет в пределах внесенной доли.

Это правило действует, если компания нормально работает и исправно выполняет взятые на себя финансовые обязательства. При таком стечении обстоятельств учредителя невозможно привлечь к оплате счетов фирмы. ООО выступает как полностью самостоятельное лицо, несущее обязательства перед кредиторами. Это и создает ложное впечатление, что финансовые риски для организатора нулевые.

Но все меняется, когда ООО перестает существовать, объявляя себя банкротом. В этом случае участников могут привлечь к выполнению финансовых обязательств. Но для этого кредиторам нужно доказать, что к разорению компании привели действия учредителей или нанятых ими лиц.

Как заполнить каждый пункт?

Заполнение при использовании бланка Т-3 производится следующим образом
:

Подразделения, если они есть, указываются по алфавиту.
Коды (графа 2) обязательны только для государственных организаций, но в ООО директор может ввести их самостоятельно.
Название должности должно быть указано согласно Общероссийскому классификатору профессий. При этом если директор делает себе запись в трудовую книжку, то в ней название должно совпадать с тем, какое указано в штатном расписании.
Количество единиц (графа 4) может быть не целым. Если в ООО работает только директор, он может оформить самого себя на половину или четверть ставки, и тогда в расписании будет стоять число «0,5» или «0,25» соответственно.
Оклад указывается либо в рублях, либо в других единицах согласно системе оплаты (в виде процентов, коэффициентов и т. д.).
Надбавки (графы 6 – указываются лишь при их наличии. Если на предприятии они не действуют, в графах ничего не ставится.
В графе 9 указывается общий размер выплат (сумма значений из граф с 5 по 8, умноженная на значение из графы 4).
Графа 10 предназначена для примечаний, если они есть

Её можно не заполнять, если нет важной информации.

Количество строк должно соответствовать количеству разных должностей
. В последней строке указывается сумма по графам 4 (количество единиц) и 9 (размер выплат, общий фонд оплаты труда).

Сам документ подписывается директором. Если в ООО он один, то он же подписывает и в качестве главбуха, поскольку лично отвечает за ведение бухучёта на предприятии.

Директор, являющийся учредителем, может и не начислять себе зарплату, довольствуясь получением прибыли от деятельности ООО. В этом случае в графе 5 будет стоять «0».

Таким образом, можно сделать вывод: штатное расписание желательно иметь даже там, где в фирме имеется лишь один руководитель. При этом документ может составляться с помощью как собственных форм, разработанных в организации, так и с использованием бланка унифицированной формы Т-3.

Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами?

Вебинары для бухгалтеров

В ООО нет генерального директора

Принято решение назначить нового генерального директора (не из списка учредителей). Прошло время (кончился договор или сам директор решил уволиться), нового директора нет, а из учредителей никто не хочет принимать должность.

Кто обязан обеспечить ООО генеральным директором и обязан ли кто-то?

Чем, сложившаяся ситуация чревата для учредителей.

Сталкивался ли кто-то с такой ситуацией?

Огромное спасибо за ответ.

Если, я Вас правильно понял и учредители своим решением не прекращали полномочия старого директора, то на сегодняшний день он является действующим директором.

Дело в том, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью не регулирует вопрос о сроке полномочий единоличного исполнительного органа, указывая лишь на то, что он избирается на срок, предусмотренный уставом общества, а также на возможность уполномоченного органа досрочно прекратить его полномочия.Также указанный Закон не устанавливает, каким образом должен определяться срок полномочий единоличного исполнительного органа, должен ли он быть определен в уставе, других внутренних документах, регулирующих деятельность органов общества, или его необходимо указывать в решении об избрании единоличного исполнительного органа.

В связи с недостаточной урегулированностью данного вопроса законом следует обратиться к существующей судебной практике по таким вопросам.

Особенности деятельности директора в разных сферах хозяйствования

Несмотря на то что всякая руководящая должность предусматривает примерно одни и те же полномочия, в разных сферах хозяйственной деятельности имеются свои особенности. Поэтому чтобы занимать должность директора или гендиректора в той или иной области хозяйствования нужно обладать некоторыми специфическими навыками.

В медицинских организациях, например, не обойтись без специального образования.
Генеральный директор в сфере торговли или предоставления услуг должен досконально знать законодательство с области защиты прав потребителей.
Гендиректор охранного предприятия должен иметь возможность напрямую взаимодействовать с органами МВД.
В сфере ЖКХ руководитель должен не только вести личный прием граждан, но и тесно взаимодействовать с поставщиками сырья для качественного обеспечения населения теплом, водой, электричеством и так далее.

Уголовная ответственность участника (учредителя) по долгам Общества

Привлечь к уголовной ответственности учредителя по долгам его Общества сложнее и дольше, чем, к примеру, индивидуального предпринимателя, поскольку процедура банкротства ООО достаточно длительный процесс. Но с 2015 года у налоговых органов появился ещё один инструмент взыскания недоимок и долгов по налогам , путем возбуждения в отношении виновного лица уголовного дела по статье 199 Уголовного кодекса РФ. Верховный Суд РФ в своем определении от 27 января 2015 года № 81-КГ14-19 признал ответственным директора и единственного учредителя Общества за неуплату налога (НДС) в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица (учредителя Общества) ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога. Это определение ВС РФ стало судебным прецедентом, после которого все аналогичные или подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Только виновный в таких действиях учредитель (участник) Общества, помимо основной присужденной ему обязанности по выплате долга, получает ещё и судимость.

Законодательством РФ предусмотрена уголовная ответственность учредителя (участников) Общества за неправомерные действия в отношении его деятельности. На практике в 2016 году доказывание неправомерных действий учредителей (участников) Обществ с ограниченной ответственностью было наиболее распространенным случаем, при котором собственник получил уголовное наказание. К ним относятся:

сокрытие имущества Общества, фальсификация информации о его действительной стоимости;
незаконное распоряжение собственностью (имуществом) Общества;
неправомерное погашение материальных требований кредиторов Общества;
удовлетворение имущественных требований от должников в финансово неадекватном размере.

Статья 179 Уголовного кодекса РФ предусматривает возможность привлечения к уголовной ответственности учредителя Общества, если его действия содержали принуждение к заключению сделки (или отказу), что впоследствии прямо или косвенно повлияло на причинение убытков Обществу.

Учредителю при доказательности вины может грозить как штраф до 300 000 рублей, так и тюремное заключение в случае причинение по его вине убытков Обществу на сумму более 250 тысяч рублей.

Уголовная ответственность учредителя (участника) Общества наступает в случае, если он инициировал или совершал действия, приведшие:

к уклонению от уплаты Обществом установленным государством налогов и сборов;
к злоупотреблению при эмиссии собственных ценных бумаг Общества;
к незаконному перечислению денежных средств в иностранной валюте;
к уклонению от уплаты таможенных сборов.

Привлечение учредителя Общества к уголовной ответственности осуществляется в рамках искового производства. Истцом такого производства может выступать как кредитор, так и контрагент Общества.

Слайд 10Имущественная ответственность предпринимателя наступает в случаях:нарушения действующего законодательства; невыполнения заключенных договоров;

нарушения прав собственника и других субъектов; загрязнения окружающей среды; обмана потребителя в отношении качества товара, способа его применения, предоставления неполной информации для умышленного введения потребителя в заблуждение; сообщения или распространения о конкурентах ложных сведений; использования чужого товарного знака, фирменного наименования или производственной марки без разрешения участника хозяйственного оборота, на имя которого они зарегистрированы; получения дополнительного дохода в результате создания искусственного дефицита товаров путем ограничения их поступления на рынок с последующим повышением цен;